Danıştay 12. Daire E.2001/2954 K.2003/2878

Kamu görevine açıktan veya yeniden atama yapmak konusunda idarelere takdir yetkisi tanınmıştır. Bu yetki mutlak olmayıp kamu yararı ve hizmet gerekleriyle sınırlı bulunmaktadır. Takdire dayalı işlemler sebep ve maksat bakımından yargı denetimine tabi olup, takdir yetkisinin açıktan atamaya ilişkin bir işlemde kullanılması halinde; kadro, ihtiyaç, hizmet gerekleri ve atama isteminde bulunan kişinin konumu da dikkate alınarak, konunun incelenmesi gerekmektedir.

Bakılan davada; davacının meslekten çıkarılma işlemi ile ilgili olarak af yasası kapsamında olduğundan bahisle karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiş olup, durumunun açıktan atama koşulları içinde değerlendirilmesi gerekeceğinden Mahkemece verilen kararda isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenle temyizen incelenen Mahkeme kararının bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Onikinci Dairesince işin gereği düşünüldü: … Emniyet Müdürlüğünde polis memuru olarak görev yapmakta iken Emniyet Genel Müdürlüğü Yüksek Disiplin Kurulunun … gün ve … sayılı kararıyla meslekten çıkarma cezasıyla cezalandırılan davacının 4455 sayılı Yasa uyarınca göreve iade edilmesi için yaptığı başvurusunun cevap verilmemek suretiyle reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle dava açılmıştır.

. İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı kararıyla; davacının. Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapmakta iken dikkatsizlik sonucu bir polis arkadaşının ölümüne sebebiyet verdiği, bu suç nedeniyle yargılandığı,.

Asliye Ceza Mahkemesinin … sayılı kararıyla 3 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve bu cezanın para cezasına çevrilmesine karar verildiği, aynı olay nedeniyle meslekten çıkarma cezası ile cezalandırıldığı, meslekten çıkarma cezasının iptali istemiyle açılan davada;.

İdare Mahkemesince verilen kararla davanın reddedildiği, kararın temyizen incelenerek Danıştay 8.Dairesince onandığı, ancak onama kararının düzeltilmesi isteminin incelenmesi sırasında adı geçen Dairenin 16.2.2000 gün ve K:2000/1465 sayılı kararıyla disiplin suçunun af kapsamında kalması nedeniyle karar verilmesine yer olmadığına karar verildiği,

bu durumda görevine son verilmesine neden olan fiili nedeniyle aldığı disiplin cezası 4455 sayılı Yasa kapsamında olan davacının, bu disiplin cezasının iptali istemiyle açtığı davada karar verilmesine yer olmadığına hükmedildiğinden ve makul bir süre içinde göreve iade talebinde bulunduğundan göreve iadesi için yaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemde hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle dava konusu işlem iptal edilmiştir.

Davalı idare, dava konusu işlemde usule ve hukuka aykırılık bulunmadığını öne sürmekte ve İdare Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir. Bir kamu görevine açıktan veya yeniden atama yapma konusunda idarelere takdir yetkisinin tanındığı, bu yetkinin atama yönünde kullanılması konusunda idarelerin yargı kararı ile zorlanamayacakları ancak, anılan takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmayıp kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı bulunduğu ve sebep ve maksat bakımından yargı denetimine tabi olduğu idare hukukunun bilinen ilkelerindendir.

Dosyanın incelenmesinden;.

Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapmakta iken 21.8.1997 tarihinde şakalaşırken polis memuru olan bir arkadaşını silahının ateş alması sonucu öldürmüş olması nedeniyle Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğünün 8/23.maddesi uyarınca meslekten çıkarma cezasıyla cezalandırılan davacının, bu cezanın iptali istemiyle açtığı davanın reddine ilişkin kararın Danıştay Sekizinci Dairesince onandığı ancak, onama kararının düzeltilmesi isteminde bulunulması üzerine anılan Dairenin 16.2.2000 gün ve K:2000/1465 sayılı kararıyla disiplin suçu 4455 sayılı Yasa kapsamında kaldığından karar verilmesine yer olmadığına karar verildiği,

davacının 9.9.1999 günlü dilekçesiyle 4455 sayılı Yasa uyarınca göreve iade edilmesi istemiyle yaptığı başvurusunun cevap verilmemek suretiyle reddi üzerine ise bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmış olup; meslekten çıkarma cezasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan dava sonuçlanmadan, 4455 sayılı Yasa uyarınca göreve iadesi istemiyle yaptığı başvurusunun açıktan atama koşulları içinde değerlendirilmesi gerekeceğinden, Mahkemece idarenin atama zorunluğunun bulunduğu belirtilerek dava konusu işlemin iptaline karar verilmesinde hukuki isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, davalı idarenin temyiz isteminin kabulüyle, … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49.maddesinin 1/b fıkrası uyarınca bozulmasına, aynı maddenin 3622 sayılı Yasa ile değişik 3.fıkrası gereğince ve yukarıda belirtilen hususlar gözetilerek yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen mahkemeye gönderilmesine, 17.10.2003 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.

(X)KARŞI OY

İdare Mahkemesince verilen karar ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep de bulunmadığından temyiz isteminin reddi ile anılan kararın onanması gerektiği görüşüyle çoğunluk kararına katılmıyoruz.