Danıştay 12. Daire E.2019/6041 K.2022/1189

Dava konusu istem: ... ili Milli Jandarma Tabur Komutanlığında sözleşmeli jandarma uzman çavuş olarak görev yapan davacı tarafından, sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin 26/12/2016 tarihli işlemin ve 11/01/2017 tarihli sözleşme fesih onaya konulu emre ilişkin işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; uyuşturucu madde bulundurduğu tespit edilen ve savcılık tarafından alınan ifadesinde de bu durumu itiraf eden davacının silahlı olarak ifa ettiği görevin niteliği ve hasssasiyeti dikkate alındığında, davacının sözleşmesinin feshi yönünde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu belirtilerek, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Başarı Gösteremeyenler ve Ceza Alanlar" başlıklı 12'nci maddesin ikinci fıkrasında; ''Görevde başarısız olanlarla, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan veya kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlar, yedekte er kaynağına alınırlar.'' hükmü, üçüncü fıkrasında ise, ''Görevde başarısız olma, intibak edememe ve kendilerinden istifade edilememe hâlleri ve bunlara yapılacak işlemler, çıkarılacak yönetmelikte düzenlenir.'' hükmü yer almaktadır.

Anılan madde uyarınca hazırlanan ve 20/09/2005 tarih ve 25942 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe konulan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin ''Görevde Başarısız Olma, Kendilerinden İstifade Edilmeme Halleri ve Sözleşmenin Feshedilmesi başlıklı 13. maddesinde ise;

''Görevde başarısız olanlar ile kendisinden istifade edilemeyeceği (atış, spor, eğitim, operasyon ve istihdam edildikleri kadro görev yerlerinde ve davranışlarında askerlik mesleği değerlerini sergilemede, ikazlara rağmen istenen düzeye ulaşamayan ve aşırı derecede borçlananlardan bu durumu rapor, tutanak ve her türlü belge ile kanıtlananlar, mazeretsiz olarak bir sözleşme yılı içerisinde yedi gün ve daha uzun süre ile göreve gelmeyenler) anlaşılan, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan uzman erbaşların,

barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlar yedekte er kaynağına alınır.'' düzenlemesine yer verilmiştir.

Dava konusu olayda, … ili Milli Jandarma Tabur Komutanlığında sözleşmeli jandarma uzman çavuş olarak görev yapan davacı tarafından, uyuşturucu madde taşıdığının tespit edilmesi nedeniyle üzerine atılı bu eylemin, askerlik mesleği değerleriyle bağdaşmadığı (Disiplinsizlik) gerekçesiyle sözleşmesinin feshedilmesi yönünde işlem tesis edilmiş ise de; davacı hakkında yürütülen disiplin soruşturmasına konu fiilin niteliği ile dava dosyasında bulunan diğer bilgi ve belgelerin birlikte değerlendirilmesinden;

davacı hakkında 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Başarı gösteremeyenler ve ceza alanlar" başlıklı 12. maddesinde ve Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin 13. maddesinde öngörülen suçlardan dolayı verilen bir mahkumiyetinin bulunmadığı; öte yandan, (davranışlarında askerlik mesleği değerlerini sergilemede) Disiplinsiz personel olarak değerlendirilebilmesi için yukarıda anılan mevzuat hükümlerinde öngörülen koşulların da gerçekleşmediği anlaşıldığından, 26/12/2016 tarihi itibarıyla sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde, hukuka uygunluk görülmemiştir.

Bu duruma göre, dava konusu işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yönünde verilen ... İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmediğinden, davacının istinaf başvurusunun reddine dair temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmadığından, temyize konu kararın bozulması gerektiği görüşüyle, aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyorum.