Danıştay 12. Daire E.2019/7086 K.2023/3547

Dava konusu istem: Sakarya 1. Motorlu Piyade Tugayında sözleşmeli subay görev yapan davacı tarafından, hizmet sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin … tarih ve … sayılı davalı idare işleminin iptali ile bu işlem nedeniyle mahrum kaldığı parasal hakların ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; davacı hakkındaki adli yargı birimlerine yansımış FETÖ/PYD örgütü mensubu olup, itirafçı pozisyonundaki tanıkların ifadelerinin ehemmiyeti ve ehemmiyetli ifadelerde davacı hakkındaki bilgilerin mahiyet ve önemi dikkate alındığında, davacının gelinen aşamada askeri porsenol olarak çalışmasının mümkün olmadığı, davacı hakkında adli yargı mercilerine yansımış ifadeler dikkate alındığında;

devlet için ehemmiyeti yüksek olan bir kurumda davacının sözleşmesinin yenilenmemesinin devletin çalıştırmama hakkı kapsamında değerlendirilmesi gerektiği görüldüğünden kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı; yapılan yargılama sonucunda dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından davacının mahrum kaldığı özlük ve maddi haklarının tarafına ödenmesi isteminin de reddi gerektiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Sözleşmenin yenilenmemesinin gerekçesi olarak gösterilen İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığının … E. sayılı soruşturma dosyasında yalnızca şüpheli olduğu, bu dosyada yer alan bilgilerden yola çıkarılarak tesis edilen işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı belirtilerek, temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

İstemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Sakarya 1. Motorlu Piyade Tugayında maliye sınıfında sözleşmeli subay olarak görev yapan davacının, Değerlendirme Komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda, hakkındaki şüphe nedeniyle … tarih ve … sayılı kararla davacının hizmet sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlem tesis edilmesi üzerine temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4678 sayılı Türk Silahlı Kuvvetlerinde İstihdam Edilecek Sözleşmeli Subay ve Astsubaylar Hakkında Kanun'un 3. maddesinde; sözleşmeli subay, bu Kanun'da öngörülen esaslara göre, kendileri ile sözleşme yapılarak subay nasbedilen teğmen, üsteğmen ve yüzbaşı rütbelerini haiz subaylar olarak tanımlanmış, aynı Kanun'un 4. maddesinde; sözleşmeli subaylık için genel olarak aranan nitelikler arasında güvenlik soruşturması olumlu sonuçlanmış olmak şartına yer verilmiş; yine aynı Kanun'un 6. maddesinde;

sözleşmeli subay adaylarının ön sözleşme yapılarak askerî eğitime alınacağı, bu eğitimi başarı ile tamamlayanlardan yönetmelikte belirtilen şartları taşıyanlarla sözleşme yapılacağı ve bu kişilerin teğmen rütbesine nasbedileceği, sözleşme süreleri üç yıldan az ve dokuz yıldan fazla olmamak şartıyla, hizmet gerekleri ve yetiştirme maliyetlerine bağlı olarak kuvvet, sınıf ve branşlara göre yönetmelikte belirleneceği, yönetmelikte belirlenen şartları taşıyanların talepleri halinde sözleşmelerinin yenilenebileceği, sözleşme sürelerinin, terörle mücadele sırasında veya bu görevlerden dolayı alıkonulma ya da kaybolma hâli ve sıkıyönetim,

seferberlik, savaş veya silahlı çatışmayı gerektirecek hal ile savaş hallerinde Kuvvet Komutanları, Jandarma Genel Komutanı ve Sahil Güvenlik Komutanının göstereceği lüzum üzerine, durumun devamı müddetince ilgisine göre Milli Savunma Bakanlığı veya İçişleri Bakanlığının onayı ile talebe bakılmaksızın uzatılabileceği hükmü, 12. maddesinin ikinci fıkrasında ise; her sözleşme süresinin sona erme tarihinden en az üç ay önce taraflar sözleşmeyi yenileyeceklerine dair yazılı bildirimde bulunmadıkları takdirde, sözleşmenin kendiliğinden sona ereceği hükmüne yer verilmiştir.

27/04/2002 tarih ve 24738 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin "Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması" başlıklı 14. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, "Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder.

Bu dilekçeler, EK-C'de belirtilen nitelik belgesi ile beraber silsileler yolu ile Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına gönderilir. Sözleşmesi yenilenecek personel.

Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı bünyesinde kurulacak komisyonlar tarafından personelin nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimler gibi hususlar çerçevesinde mesleki safahatları dikkate alınarak ilgili komutanlık personel ihtiyaçları doğrultusunda belirlenir.

Değerlendirme komisyonunun kimlerden oluşacağı, görev, yetki ve sorumlulukları Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca çıkarılacak yönergeler ile tespit edilir. Sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi konusundaki nihai karar Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından verilir. Uygun görülenlerin sözleşmesinin yenileneceği, sözleşmenin bitiminden önce bildirilir.

Sözleşme, ilgili sözleşmeli subay veya astsubayın talebinin İdarece kabul edildiğinin bildirilmesi ile yenilenir." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgeler incelendiğinde. 09/08/2017 tarihinde yapılan Sözleşme Değerlendirme Komisyonu toplantısında.

30/08/2018 tarihi itibarıyla sözleşme süresi sona erecek 114 sözleşmeli subayın durumunun güvelik soruşturmaları ve diğer etkenler kapsamında görüşüldüğü, sözleşme değerlendirme komisyon tutanağında davacının isminin sözleşmesi yenilenmeyenler arasında yer aldığı, davalı idare tarafından dosyaya sunulan Kara Kuvvetleri Komutanlığının … tarih ve … sayılı yazısında; davacı hakkındaki güvenlik soruşturmasının menfi sonuçlandığı, davacının ...

Ağır Ceza Mahkemesince yürütülen kovuşturma kapsamında FETÖ/PYD silahlı terör örgütüne üye olma ve anayasal düzeni ortadan kaldırmaya teşebbüs etme suçlarından yargılandığı, ilgili komisyonca kendisi ile sözleşme yenilenmesi işleminde menfi görüş oluştuğu ve sözleşmenin yenilenmemesi hususunda Kara Kuvvetleri Komutanının onayının alındığının belirtildiği, davacı hakkında İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından FETÖ/PDY soruşturması kapsamında yürütülen … sayılı soruşturmanın bulunduğu, anılan dosyada bazı şüpheli ifadelerinde davacı hakkında da beyanlar bulunduğu, öte yandan,.

Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:… sayılı dosyasında yapılan yargılamada ise davacının beraatine karar verildiği görülmektedir.

Davalı idarece, davacı hakkında elde edilen istihbari bilgiler ile adli yargıda devam eden soruşturma ve yargılama göz önüne alınarak sözleşmesi yenilenmemiş ise de, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğuna dair hakkında kesinleşmiş bir karar bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Bu durumda, davacının sözleşmesinin yenilenmemesinin sebebi olarak ileri sürülen FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olmak suçundan hakkında devam eden soruşturma ve davaların hangi aşamada olduğu hususu araştırıldıktan sonra, soruşturma ve yargılama sonunda verilecek kararlar değerlendirilerek bir karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ve değerlendirme neticesinde verilen davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişikin temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.