Danıştay 12. Daire E.2020/1260 K.2023/1036

Dava konusu istem: … Emniyet Müdürlüğünde emniyet amiri olarak görev yapan davacının, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 94. maddesi uyarınca görevden çekilmiş sayılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı aylık ve özlük haklarının ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesinin verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacının görevine başlamadığı ve işe gelmemeye devam ettiği dönemde, disiplin cezasına konu fiille ilgili olarak bir soruşturmacı atanarak davacı hakkında bir rapor düzenlenmediği, davacının mazeretsiz olarak işe gelmediği tarihlere ilişkin Kahramanmaraş İli,. Toplum Sağlık Merkezi.

Aile Hekimliği Biriminden alınan istirahat raporlarının bulunduğu hususları dikkate alındığında; davacıya isnat edilen mesnetsiz olarak 10 gün işe gelmemek fiilinin hiçbir şüpheye yer bırakmayacak şekilde açık ve net olarak ortaya konulamadığı, dolayısıyla 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 94. maddesindeki koşulların gerçekleşmediği anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacının idareye sunduğu raporların fenne aykırılığının incelenmesi için hakem hastaneye sevki konusunda mernis adresine tebligat yapıldığı, buna rağmen geri dönüş yapmadığı, görevden çekilmiş sayılma işleminin usul ve hukuka uygun olduğu belirtilerek kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Devlet Memurlarına Verilecek Hastalık Raporları İle Hastalık ve Refakat İznine İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmelik'in "Hastalık izni verilmesi" başlıklı 7. maddesinin gereği olarak, davacının sunduğu sağlık raporunun fenne uygunluğu hususunda tereddüte düşen idarenin, raporu kabul etmeyerek hastalık iznine çevrilmediğini, hakem hastanenin vereceği raporla fenne uygun olduğunun belirtilmesi halinde raporun kabul edileceğini aksi takdirde müstafi sayılacağı hususunun 26/02/2016 tarihinde davacının aynı konutta birlikte oturduğu eşine tebliğ edildiği anlaşılmaktadır.

Davacının eşinin tebligatı alırken tutanağa "eşim ikametine bir süredir gelmiyor, ben de ulaşamıyorum, bu tebligatı iletemeyeceğim" şerhi düştüğü görülmekte ise de 26/02/2016 tarihli tebligatın Tebligat Kanunu 10. ve 16. maddelerine uygun bir tebligat olduğu, kaldı ki, 07/03/2016 ve 18/03/2016 tarihlerinde ikametgah adresinin bulunduğu Kahramanmaraş İli, Onikişubat Toplum Sağlık Merkezi … Aile Hekimliği Biriminden rapor alıp, bu raporları idareye fakslayan davacının evine gitmediği iddiasına da itibar edilmemiştir.

Öte yandan, dava konusu görevden çekilmiş sayılma işlemi disiplin cezası niteliğinde bir işlem olmayıp, idarenin ilgili hakkında soruşturma açma zorunluluğu da bulunmadığından, Mahkeme kararının gerekçesinde bu açıdan da hukuka uyarlık bulunmadığı, dolayısıyla davacının gelmediği günlerde hukuken kabul edilebilir geçerli bir mazeretinin olmadığı anlaşıldığından Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

... kadrosunda Emniyet Amiri olarak görev yapan davacının, hakkında yürütülen adli soruşturma nedeniyle .... tarihli Valilik oluru ile görevden uzaklaştırıldığı, ... tarihli Valilik oluru ile görevden uzaklaştırma tedbiri kaldırılarak kararın ... tarihinde mernis adresinde birlikte oturduğu eşine tebliğ edildiği, 24/02/2016 tarihinde Kahramanmaraş İli, ...no'lu Aile Sağlığı Merkezinden 10 gün süreli sağlık raporu aldığı, rapor fotokopisinin faks yoluyla İl Emniyet Müdürlüğüne ulaştırıldığı,

ilgili rapor hakkında İl Emniyet Müdürlüğü'nce raporun fen yönünden aykırı olduğu konusunda tereddüt hasıl olduğundan, Devlet Memurlarına Verilecek Hastalık Raporları İle Hastalık ve Refakat İznine İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 7/7 maddesi uyarınca 25/02/2016 tarihli yazıyla davacının hakem hastaneye sevk edildiği, hastaneye sevk işlemleri ve konunun tebliği ile için ilgilinin adresine gidildiği, 26/02/2016 tarihinde mernis adresinde birlikte oturduğu eşine tebliğ edildiği,

davacının eşinin tebligatı alırken tutanağa "eşim ikametine bir süredir gelmiyor, ben de ulaşamıyorum, bu tebligatı iletemeyeceğim" şerhi düştüğü, dava dosyasına davacı tarafından Kahramanmaraş İli, ...Toplum Sağlık Merkezi.

Aile Hekimliği Biriminden alınmış … tarihlerini kapsayan ve 18/03/2016 - 27/03/2016 tarihlerini kapsayan istirahat raporlarının sunulduğu, idare tarafından 15/03/2016 tarihinden itibaren 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 94. maddesi uyarınca görevden çekilmiş sayılmasına ilişkin... tarih ve ... sayılı işlemin tesis edilmesi üzerine iptali istemiyle temyizen incelenen davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun "Çekilme" başlıklı 94. maddesinin birinci fıkrasında, "Devlet memuru bağlı olduğu kuruma yazılı olarak müracaat etmek suretiyle memurluktan çekilme isteğinde bulunabilir. Mezuniyetsiz veya kurumlarınca kabul edilen mazereti olmaksızın görevin terk edilmesi ve bu terkin kesintisiz 10 gün devam etmesi halinde, yazılı müracaat şartı aranmaksızın, çekilme isteğinde bulunulmuş sayılır." hükmü bulunmaktadır.

7201 sayılı Tebligat Kanunu'nun 10. maddesinde "Tebligat, tebliğ yapılacak şahsa bilinen en son adresinde yapılır.

(Ek fıkra: 11/1/2011-6099/3 md.) Bilinen en son adresin tebligata elverişli olmadığının anlaşılması veya tebligat yapılamaması hâlinde, muhatabın adres kayıt sisteminde bulunan

yerleşim yeri adresi, bilinen en son adresi olarak kabul edilir ve tebligat buraya yapılır.

Yine anılan Kanun'un 16. maddesinde (Değişik: 19/3/2003-4829/2 md.) "Kendisine tebliğ yapılacak şahıs adresinde bulunmazsa tebliğ kendisi ile aynı konutta oturan kişilere veya hizmetçilerinden birine yapılır." hükmü bulunmaktadır.

29/10/2011 tarihli ve 28099 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Devlet Memurlarına Verilecek Hastalık Raporları İle Hastalık ve Refakat İznine İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmelik'in "Hastalık izni verilmesi" başlıklı 7. maddesinin beşinci fıkrasında, "Bu Yönetmelik ile tespit edilen usûl ve esaslara uyulmaksızın alınan hastalık raporlarına dayanılarak hastalık izni verilemez.

Hastalık raporlarının bu Yönetmelik ile tespit edilen usûl ve esaslara uygun olmaması hâlinde bu durum memura yazılı olarak bildirilir. Bu bildirim üzerine memur, bildirimin yapıldığı günü takip eden gün göreve gelmekle yükümlüdür.

Bildirim yapıldığı hâlde görevlerine başlamayan memurlar izinsiz ve özürsüz olarak görevlerini terk etmiş sayılarak, haklarında 657 sayılı Kanun ve özel kanunların ilgili hükümleri uyarınca işlem yapılır." düzenlemesine, aynı maddenin yedinci fıkrasında, "Hastalık raporlarının fenne aykırı olduğu konusunda tereddüt bulunması hâlinde, memur hastalık izni kullanıyor sayılmakla birlikte Sağlık Bakanlığınca belirlenen ve memurun bulunduğu yere yakın bir hakem hastaneye sevk edilir ve sonucuna göre işlem yapılır.

Hakem hastane sağlık kurulları bu nitelikteki başvuruları öncelikle sonuçlandırır." düzenlemesine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda yer verilen Yönetmeliğin 7. maddesinin gereği olarak, davacının sunduğu sağlık raporunun fenne uygunluğu hususunda tereddüte düşen idarenin, raporu kabul etmeyerek hastalık iznine çevrilmediğini, hakem hastanenin vereceği raporla fenne uygun olduğunun belirtilmesi halinde raporun kabul edileceğini aksi takdirde müstafi sayılacağı hususunun 26/02/2016 tarihinde davacının aynı konutta birlikte oturduğu eşine tebliğ edildiği anlaşılmaktadır.

Davacının eşinin tebligatı alırken tutanağa "eşim ikametine bir süredir gelmiyor, ben de ulaşamıyorum, bu tebligatı iletemeyeceğim" şerhi düştüğü görülmekte ise de 26/02/2016 tarihli tebligatın Tebligat Kanunu 10. ve 16. maddelerine uygun bir tebligat olduğu, kaldı ki, 07/03/2016 ve 18/03/2016 tarihlerinde ikametgah adresinin bulunduğu Kahramanmaraş İli,... Toplum Sağlık Merkezi ... Aile Hekimliği Biriminden rapor alıp, bu raporları idareye fakslayan davacının evine gitmediği iddiasına da itibar edilmemiştir.

Öte yandan, dava konusu görevden çekilmiş sayılma işlemi disiplin cezası niteliğinde bir işlem olmayıp, idarenin ilgili hakkında soruşturma açma zorunluluğu da bulunmadığından, Mahkeme kararının gerekçesinde bu açıdan da hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Bu durumda, davacının gelmediği günlerde hukuken kabul edilebilir geçerli bir mazereti bulunmadığı anlaşıldığından, dava konusu işlemin iptali yönündeki İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.