Danıştay 12. Daire E.2020/4437 K.2022/5205

Dava konusu istem: Nevşehir ili, .. no'lu Acil Sağlık Hizmetleri İstasyonunda 663 sayılı KHK'nın 45/A maddesi uyarınca Sözleşmeli Sağlık Teknikeri olarak görev yapan davacının, "PKK/KCK Silahlı Terör Örgütü Propagandası Yapmak" suçundan 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, neticede hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğinden bahisle, sözleşmesinin tek taraflı olarak feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…,K:… sayılı kararla; davacının 21/03/2012 tarihinde Siirt İlinde düzenlenen Nevruz etkinliği sırasında silahlı terör örgütü PKK üyelerinden ölenler için saygı duruşunda bulunup, zafer işareti yaptığı, "Öcalan Öcalan " şeklinde slogan attığı ve bahse konu terör örgütünün propagandasını yaptığı hususunun 16/03/2013 tarihinde kesinleşen ...

Ağır Ceza Mahkemesi'nin (TMK.10. maddesi ile görevli) … tarih, E:…, K:… sayılı kararı ile şüpheye yer vermeyecek şekilde açıkça ortaya konulduğu; öte yandan, davacının ilk atama esnasında 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48. maddesinde belirtilen şartları taşımadığından bahisle atamasının yapılmamasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davada, ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile davacı hakkında yürütülen güvenlik soruşturmasının olumsuz kabul edilerek atamasının yapılmamasına ilişkin işlemde hukuki isabetsizlik görülmediğinden bahisle davanın reddine karar verildiği, bu karara yönelik istinaf isteminin,. Bölge İdare Mahkemesi ...

İdari Dava Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile reddedilerek kararın kesinleştiği, ancak davalı idare tarafından yargı kararına rağmen davacının atamasının yapıldığının anlaşıldığı; davacının ilgili mevzuat hükümleri uyarınca "PKK/KCK Silahlı Terör Örgütü Propagandası yaptığından" bahisle tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu ... İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlem tesis edilirken savunmasının alınmadığı, soruşturmanın yapılmadığı, mesleğe girmesinden yedi yıl önce ceza mahkemesince verilen ceza ile ilgili olarak hükmün açıklamasının geriye bırakıldığı, bu tarihte 17 yaşında olduğu, beraat kararı verilmesi ihtimali yüksek olduğu halde, hakkında TCK 231. maddenin uygulanmasını talep ettiği, dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Nevşehir ili, … no'lu Acil Sağlık Hizmetleri İstasyonunda 663 sayılı KHK'nın 45/A maddesi uyarınca Sözleşmeli Sağlık Teknikeri olarak görev yapan davacının, ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla, "Terör örgütü propagandası yapmak" suçundan 1 yıl hapis cezasına indirim uygulanarak 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve neticede hükmün açıklanmasının geriye bırakılmasına karar verildiği; anılan Ceza Mahkemesi kararı ile ilgili olarak, … (Kapatılan) ... Ağır Ceza Mahkemesinin 17/05/2018 tarihli ek kararıyla, geri bırakılan hükmün ortadan kaldırılmasına ve davanın düşürülmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Davacının, "PKK/KCK silahlı terör örgütü propagandası yapmak" suçundan 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, neticede hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğinin ve sözleşmesinin feshedilmesinin Sağlık Bakanlığının … tarih ve … sayılı yazısı ile Nevşehir Valiliğine bildirilmesi üzerine dava konusu işlemle sözleşmesinin feshedilmesine karar verilmiştir.

Bunun üzerine temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun "Hükmün açıklanması ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması" başlıklı 231. maddesinin beşinci fıkrasında; "Sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, iki yıl veya daha az süreli hapis veya adlî para cezası ise; mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması, kurulan hükmün sanık hakkında bir hukuki sonuç doğurmamasını ifade eder." düzenlemesi yer almaktadır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48. maddesinin 1. fıkrasının (A) bendinin 5. alt bendinde, "Türk Ceza Kanununun 53. maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile; kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına ya da affa uğramış olsa bile devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, milli savunmaya karşı suçlar, devlet sırlarına karşı suçlar ve casusluk, zimmet, irtikap, rüşvet hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya kaçakçılık suçlarından mahkum olmamak" hüküm altına alınmıştır.

02/11/2011 tarih ve 28103 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Alanında Bazı Düzenlemeler Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin sözleşmeli sağlık personeli istihdamı kenar başlıklı 45/A maddesinde, "(1) Bakanlık ve bağlı kuruluşları, merkez teşkilatları hariç olmak üzere ve öncelikle personel istihdamında güçlük çekilen yerlerde, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4. maddesinin (B) fıkrası uyarınca ilgili mevzuatı gereği kura ile ataması öngörülenler dışında 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli cetvellerde Sağlık Hizmetleri ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı kapsamında yer alan unvanlarla vize edilmiş pozisyonlarda bu maddede öngörülen şartlarla sözleşmeli personel istihdam edebilir..." hükmüne yer verilmiştir.

06/06/1978 tarihli, 7/15754 sayılı Bakanlar Kuruluyla yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın "Sözleşmenin Feshi" başlıklı Ek 6. maddesinin (f) bendinde, personelin "Terör örgütleriyle eylem birliği içerisinde olması, bu örgütlere yardım etmesi, kamu imkan ve kaynakları bu örgütleri desteklemeye yönelik kullanması ya da kullandırması, bu örgütlerin propagandasını yapması" halinde ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca sözleşmesinin tek taraflı feshedileceği kuralı yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Davacı hakkında mahkumiyet kararını veren Ceza Mahkemesi tarafından yapılan değerlendirmede; davacı yönünden 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 231. maddesi kapsamında maddede aranılan koşulların gerçekleştiği kanaatine ulaşılarak sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına hükmedilmesi ve hükmün sanık hakkında hukuki sonuç doğurmayacağının da anılan maddede açıkça belirtilmiş olması; öte yandan,. (Kapatılan) ...

Ağır Ceza Mahkemenin 17/05/2018 tarihli ek kararıyla; davacının, denetim süresi olan beş yıl içerisinde kasten yeni bir suç işlemediğinin anlaşıldığı gerekçesiyle, 5271 sayılı CMK.'nın 231/10. maddesine göre, açıklanması geri bırakılan hükmün ortadan kaldırılmasına ve davanın düşürülmesine karar verilmiş olması karşısında, davacının hizmet sözleşmesinin devamına engel bir mahkumiyet hükmünün varlığından söz etme olanağı bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu durumda; davacının sözleşmesinin feshedilerek görevden ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığından, davanın reddi yolunda verilen İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Davacının temyiz isteminin reddi ile davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının onanması gerektiği görüşüyle, aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyoruz.