Danıştay 12. Daire E.2022/2404 K.2022/7075

Dava konusu istem: Türk Silahlı Kuvvetlerinde astsubay olarak görev yapmakta iken disiplinsizlik gerekçesiyle Yüksek Askeri Şura kararı ile ilişiği kesilen davacının, 926 sayılı Personel Kanunu'na eklenen Geçici 32. madde hükümlerinden yararlanmak için yaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davanın reddi yolunda Askeri Yüksek … Mahkemesi … Dairesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararın yargılamanın yenilenmesi yoluyla kaldırılarak, dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince yargılamanın yenilenmesi talebi kabul edilerek, yeniden yapılan yargılamada verilen "davanın reddine" dair kararın Danıştay Onikinci Dairesinin 04/11/2020 tarih ve E:2020/1964, K:2020/3432 sayılı kararı ile, yalnızca "davanın reddine" ilişkin kısmının bozulmasına karar verildiği görüldüğünden, davacının yargılamanın yenilenmesi istemi konusunda yeniden karar verilmesine gerek görülmeksizin, bozma kararına uyularak; olayda, işlemin dayanağı olan İstihbarat Raporunun, yalnızca davacıdan ve diğer birkaç personelden alınan ifadelerden yola çıkılarak oluşturulduğu,

uyuşturucu madde kullanımı konusunda davacı ve arkadaşlarının beyanları dışında somut bir tespit bulunmadığı ve bahse konu fiiller sebebiyle davacı hakkında yürütülen adli soruşturma veya kovuşturma bulunmadığı dikkate alındığında, uyuşturucu madde kullanımı konusunda raporda aktarıldığı şekilde çıkarımlar yapabilmenin hukuken mümkün olmadığı sonucuna varıldığı, nitekim uyuşmazlığa konu olayda, yalnızca davacının 21/08/2006 tarihinde birkaç arkadaşıyla birlikte uyuşturucu kullandığı hususunun sabit olduğu,

davacının söz konusu tarihte kullandığı maddenin tütün olduğunu düşünerek hareket ettiği yönündeki iddiaları dikkate alındığında, anılan tarihte davacının kullandığı maddenin uyuşturucu olduğunu bilerek hareket ettiği hususunun açıkça ortaya konulamadığı,

bu durumda, her ne kadar davacının disiplinsizlik gerekçesiyle TSK'dan ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlem, bakılan davanın konusunu oluşturmamakta ise de, davacının 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na eklenen Geçici 32. madde hükümlerinden yararlanma başvurusunun, hakkında tesis edilen idari işlemin (TSK'dan ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin) dayanağı "fiillerin vasıf ve mahiyeti" dikkate alınarak reddedildiği göz önüne alındığında, bahse konu fiillerin sübuta erdiği hususunun davalı idarece ortaya konulamadığı anlaşıldığından,

gerçekleşmiş olduğunun kabulü hukuken mümkün bulunmayan "fiillerin vasıf ve mahiyeti" gerekçesiyle tesis edilen dava konusu işlemde, davalı idarece takdir yetkisinin objektif bir şekilde kullanılmamış olduğu ve 926 sayılı TSK Personel Kanunu'nun Geçici 32. maddesinden yararlandırılmama işleminin sebep unsuru açısından hukuka aykırı olduğu gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, uyuşturucu madde kullanımının bir defaya mahsus olmayıp devamlılık arz ettiğinin ifadelerden anlaşıldığı, davacının disiplinsizliğinin ortaya konulduğu belirtilerek, İdare Mahkemesince verilen kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

İdare Mahkemesince verilen kararın hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.