Danıştay 12. Daire E.2022/392 K.2023/2919

Dava konusu istem: Jandarma Genel Komutanlığı Kastamonu 5. Jandarma Eğitim Alay Komutanlığında uzman erbaş adayı olarak görev yapan davacının, güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlandığından bahisle sözleşmesinin feshedilerek ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda. Mahkemece yapılan 19/09/2019 ve 28/10/2019 tarihli ara kararlarına gönderilen bilgi ve belgelerden, "Davacının abisi ...'nin Şanlıurfa İlinde J.Asb. Kd. Çvş. olarak görev yapmakta iken 701 sayılı KHK kapsamında kamu görevinden çıkarıldığı, Şanlıurfa Cumhuriyet Başsavcılığı'nca yürütülen … sayılı FETÖ/PDY soruşturması kapsamında sevk edildiği ...

Sulh Ceza Hakimliği'nin … sorgu numarasına kaydedilen adli kontrol kararı ile serbest bırakıldığı, FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan. Ağır Ceza Mahkemesinde … esas sayılı dava dosyasında yargılamasının yapıldığı, söz konusu yargılama neticesinde anılan mahkemenin … sayılı kararıyla ... hakkında silahlı terör örğütüne üye olmak suçunu işlediği sabit olmakla sanığın 3 yıl 14 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiğinin" tespit edildiği,

dava konusu uyuşmazlıkta, davacı hakkında yapılan güvenlik ve arşiv araştırması sonucunda abisi .... dışında kendisi ve ailenin diğer üyeleri hakkında FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibat veya iltisakı olduğuna dair bir tespite ulaşılamamış ise de, abisi ....'nin Ağır Ceza Mahkemesinde yargılanarak FETÖ/PDY terör örgütüne üye olmak suçunu işlediğinin sabit olduğu gerekçesiyle 3 yıl 14 ay hapis cezası ile cezalandırıldığı, dosyanın istinaf incelemesi aşamasında olduğu,

öte yandan, yine abisi ....'nın 701 sayılı KHK ile kamu görevinden çıkarıldığı hususları ile Anayasa Mahkemesi kararları ve Danıştay Birinci Dairesi kararlarının gerekçeleri bir bütün olarak göz önüne alındığında, 4045 sayılı Kanunun uygulanmasına dair Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliği'nin 11. maddesinde yer alan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasında kişinin içinde bulunduğu ortamın dikkate alınacağı hükmü kapsamında, Türk Silahlı Kuvvetlerinde Uzman Erbaş olarak görev yapacak olan davacının yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasında aile üyelerinin hariç tutulmasının mümkün olamayacağı,

bu kapsamda abisi ....'nin durumu değerlendirildiğinde, davacının abisinin de bir Türk Silahlı Kuvvetler mensubu olarak Astsubay rütbesiyle görev yapmakta iken FETÖ/PDY terör örgütüne üye olmak suçunu işlediği gerekçesiyle hapis cezası ile mahkumiyetine karar verildiği ve 701 sayılı KHK ile de anılan terör örgütüne üyeliği, mensubiyeti, irtibat veya iltisakı nedeniyle kamu görevinden çıkarıldığı, Ceza Mahkemesi kararında abisi ....'nin TSK'ya örgüt eliyle yerleştirildiğine de yer verildiği anlaşıldığından,

15 Temmuz Darbe Girişiminin en çok TSK içine sızarak yapılanmış bir kısım askerler tarafından yapıldığı nazara alındığında, dış tehditlere ve bazen de iç mihraklara karşı ülkemiz savunmasında baş rol oynayan TSK'ya personel alımında en üst seviyede hassasiyet gösterilmesinin olağan karşılanması gerektiği, bu nedenle, abisi ... gibi bir TSK mensubu olacak olan davacının,

abisinin yukarıda ayrıntılı yer verilen bilgileri dikkate alınarak güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlandığından bahisle sözleşmesinin feshine ilişkin tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşıldığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince, Danıştay Onikinci Dairesinin 10/12/2020 tarih ve E:2020/2898, K:2020/4172 sayılı bozma kararına uyularak; dava konusu işlemin dayanağını oluşturan kanuni düzenlemenin Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edildiği ve bu kararın Resmi Gazete'de yayımlandığı 28/04/2020 tarihinde yürürlüğe girdiği,

Anayasa'nın 153. maddesinde yer alan Anayasa Mahkemesi kararlarının bağlayıcı olduğuna dair hüküm ile Danıştay'ın yerleşmiş içtihatlarıyla istikrarlı bir şekilde belirtildiği üzere, Anayasa'ya aykırı bulunarak iptal edilmiş olduğu bilindiği halde görülmekte olan davaların Anayasa'ya aykırılığı saptanmış hükümler dikkate alınarak çözümlenmesinin, Anayasa'nın üstünlüğü ve hukuk Devleti ilkesine aykırı olacağı,

Anayasa'ya aykırılığı nedeniyle iptal edilmiş olan Kanun hükmüne göre elde edilen kişisel verilere dayanılarak güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması olumsuz sonuçlandığından bahisle davacı hakkında tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı; öte yandan, Anayasa Mahkemesi'nce verilen iptal kararı, ilgililer hakkında güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılamayacağı yönünde olmayıp, aksine, kararda;

kamu görevinde çalıştırılacak kişiler hakkında, Anayasa'nın 129. maddesi uyarınca kamu hizmetinin etkin ve verimli bir şekilde yürütülmesini teminen güvenlik soruşturması yapılması yönünde düzenlemeler getirilmesinin Kanun Koyucu'nun takdir yetkisinde olduğu hususu açıkça belirtildiği, Anayasa Mahkemesi'nin anılan iptal kararı üzerine çıkan 7315 sayılı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Kanunu'nun 17/04/2021 tarih ve 31457 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girdiği, anılan Kanun'un 14. maddesinde, mevzuatta 4045 sayılı Kanun'a yapılan atıfların bu Kanun'a yapılmış sayılacağının hükme bağlandığı,

bu itibarla, 7315 sayılı Kanun hükümleri uyarınca Değerlendirme Komisyonlarının Kurulması ve Kanun'un 12. maddesinde belirtilen Yönetmeliğin çıkarılmasıyla birlikte davacının durumunun anılan Kanun'un hükümleri çerçevesinde yeniden değerlendirilerek, bu değerlendirme sonucunda davacı hakkında yeni bir işlem tesis edilmesi gerektiği gerekçesiyle, istinaf isteminin kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte olan mevzuata uygun olduğu, Anayasa Mahkemesinin iptal kararlarının geriye yürümeyeceği, temyiz isteminin kabulü ve Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 6545 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesinin 4. fıkrası uyarınca, Bölge İdare Mahkemesi kararlarının Danıştay tarafından bozulması halinde yeniden verilecek kararlara karşı yapılacak temyiz başvurularının Bölge İdare Mahkemesince bozma esaslarına uyulmuş olup olmadığı yönünden incelenmesi mümkündür. Olayda, Bölge İdare Mahkemesince Danıştay Onikinci Dairesince verilen 10/12/2020 tarih ve E:2020/2898, K:2020/4172 sayılı bozma kararında belirtilen esaslara uyulduğu anlaşılmıştır.