Danıştay 13. Daire E.2014/2718 K.2020/1153

Dava konusu istem: Davacı şirketin kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin 02/05/2013 tarihli Resmî Gazete'de yayınlanan işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda. Batman Bölge Müdürlüğü'nce 06/11/2012 tarihinde açık ihale usulü ile ''40 Daireli Lojman Binası, Bekar Mühendis Pansiyonu, İşçi Pansiyonu ve Yemekhane, Sondaj Makine Bakım Binası, Sondaj Teknik Operasyonlar Binası Tamamlama Yapım İşi İhalesi'' yapıldığı, yapım işinin daha önce ... Mimarlık İnş. Turz. ve Tic. Ltd.

Şti. üzerinde bırakıldığı, 04/11/2010 tarihinde sözleşmesinin imzalandığı ancak iş programını aksatması nedeniyle 24/04/2012 tarihinde sözleşmenin feshine ve tasfiyesine karar verildiği ve ... Mimarlık İnş. Turz. ve Tic. Ltd.

Şti.nin 2 yıl süre ihalelere katılmaktan yasaklandığı, başvuruya konu ihalenin sözleşmesi feshedilen söz konusu işin tamamlanması işi olduğu, 06/11/2012 tarihinde yapılan ihalede 17 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye iki isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunca tekliflerin değerlendirilmesi amacıyla yapılan 16/11/2012 tarihli ikinci oturumda her iki teklifin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin iptaline karar verildiği, söz konusu kararda ayrıca, idare güvenlik birimince hazırlanan ihale için giriş yapan istekli ve görevli listesinden ihaleye teklif vermek üzere 6 isteklinin Genel Müdürlük Kampüsüne geldiği,

ihaleye teklif veren ... Peyzaj İnş. Gıda Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.- ... Müh. Klima Sis. Tes.İnş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın firma temsilcilerinin ise, ihaleye teklif vermek üzere gelen kişiler için tutulan tutanakta isimlerinin bulunmadığı, aksine ihale konusu iş ile Gümrük ve Satın Alma Müdürlüğü binaları inşaatını tamamlamadığından sözleşmesi idare tarafından feshedilen ve yasaklanan yüklenici firma olan ... Mimarlık İnş. Turz. ve Tic. Ltd.

Şti.nin temsilcilerinin görüldüğü, ancak aynı kişilerden ikisinin ihalenin birinci oturumuna katılan firma temsilcileri listesinde ... Peyzaj İnş. Gıda Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.- ... Müh. Klima Sis. Tes.İnş. Turz. San ve Tic. Ltd. Şti.

İş Ort.lığı’nın temsilcisi olarak ... ve ... olduklarının görüldüğü, bu hususun da yasak fiil ve davranış olarak değerlendirilmesi sebebiyle yasaklama hükümlerinin uygulanmasına karar verildiğinin belirtildiği, davacı şirketin söz konusu komisyon kararına Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, söz konusu başvurunun da Kamu İhale Kurulu'nun 10/01/2013 tarih ve ... sayılı kararı ile reddedildiği,

söz konusu kararda, Özel Güvenlik Amiri ve Güvenlik Müdürü tarafından düzenlenen tutanakta, ihale saatine kadar 5 firmanın görevlilerinin ihalenin yapılacağı yere giriş yaptıkları ve söz konusu şahısların gelen evrak koridorunda bulunan dolapların bulunduğu alanda ihaleye katılmak üzere gelen diğer firma sahipleri ile ayaküstü görüştükleri ve daha sonra ellerinde bulunan zarf ve çantalarla gelen evrak kısmına giriş yaptıkları, ihaleye katılmaktan yasaklamaya ilişkin olarak açılan soruşturmanın devam ettiği,

ihalenin yapıldığı yerde gerçekleşen olaylar ve ile ilgili idarenin güvenlik birimince düzenlenen tutanak dikkate alındığında ihalenin iptalinin yerinde olduğu ayrıca davacının ortağı olduğu iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının da yerinden olduğunun belirtildiği ve davacının itirazen şikayet başvurusunun reddedildiği, davacı şirket hakkında yasaklılıkla ilgili olarak başlatılan soruşturma neticesinde düzenlenen 11/01/2013 tarih ve ... sayılı soruşturma raporunda yapılan tespitlere dayalı olarak ...

Genel Müdürlüğü'nün Enerji ve Tabi Kaynaklar Bakanlığı'na yazdığı 05.03.2013 tarih ve 300 sayılı yazıda, ... Mimarlık İnş. Turz. ve Tic. Ltd. Şti adına ... Peyzaj İnş. Gıda Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.- ... Müh. Klima Sis. Tes.İnş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İş Ort.lığı’nın dolaylı teklif verdiği gerekçesiyle 4734 sayılı Kanunun 17/a ve (e) bentleri uyarınca yasaklama işleminin yapılmasının istenildiği, Bakanlık makamının 16/04/2013 tarihli oluru ile de, ihale sürecinde ...- ... Ortak Girişimi adına hareket eden kişilerin, diğer isteklilerle ihale öncesi görüşmeler yaptıkları, bu görüşmelerden sonra da diğer isteklilerin ihaleye katılmadıkları, ihaleye sadece iki teklif verildiği, bu durumun ...- ...

Ortak Girişimi yetkililerinin ihale öncesinde diğer firmaların ihaleye katılımını ve istekli firmaların fiyat teklifi sunmasını engellemeye, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmaya yönelik çalışmalar yaptıkları yönündeki kuşkuları kuvvetlendirdiği, ayrıca 06/11/2012 tarihindeki kamera kayıtlarının karşılaştırmalı incelemesinden, ihale saatinden önce idarenin bulunduğu binaya altı firma temsilcisinin geldiği,

her firma temsilcisinin ihaleye teklif verecekmiş gibi teklif dosyası yada zarfı ile giriş yaptığı, firmalar arası bir temas yada anlaşmanın tam olarak anlaşılamaması ile beraber davacı şirket temsilcilerinin (4 kişi) çok erken saatlerde ortaklığa gelerek gelen diğer firma temsilcileri ile konuşmaya, temasa geçmeye çaba sarf ettikleri, netice olarak ihaleye katılan istekli sayısının önemli oranda düşürülmesinin sağlandığı, bu sayede rekabet şartlarının tedhiş edildiğinin belirtildiği anlaşılmaktadır.

Dosyadaki tüm bilgi ve belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde, ihale edilip tamamlanmayan bir işin tekraren kalan kısımları yönünden ihalesinin gerçekleştirildiği, önceki ihale işini tamamlamayan ve bu nedenle hakkında yasaklılık kararı bulunan firma adına davacı şirket temsilcilerinin ihale günü idarenin bulunduğu binaya giriş yaptıkları, ihale saatinden çok önce binaya davacı şirket temsilcilerinin giriş yaptığı ve ihaleye katılmak üzere binaya giriş yapan diğer firma temsilcileri ile görüşmeler yaptıklarının kamera kayıtları ile sabit olduğu,

binaya, ihaleye katılmak için gelen beş firmanın bu görüşmeler sonrasında ihaleye katılmadıkları, öte yandan davacı şirketin ihale dışı bırakılması ve ihalenin iptali üzerine Kamu İhale Kurulu'na davacı şirketin yaptığı itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin kararda, ihalenin yapıldığı yerde gerçekleşen olaylar ve ile ilgili idarenin güvenlik birimince düzenlenen tutanak dikkate alındığında ihalenin iptalinin yerinde olduğu şeklinde bir değerlendirmeye yer verildiği,

davacı şirketin eyleminin 4734 sayılı Kanunun 17. maddesinin (a) bendinde belirtilen başka yollarla ihaleye fesat karıştırmaya teşebbüs etmek ve aynı maddenin (b) bendinde belirtilen ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak kapsamında olduğu anlaşıldığından, davacı şirket hakkında tesis edilen ihaleden yasaklamaya ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, somut hiçbir delil ve tespit olmadan yasaklama kararının alındığı, ihale ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumu'na yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine alınan kararda hiçbir şekilde yasaklama kararı verilmesi yönünde bir tavsiye veya talebin bulunmadığı, raporun bir çok kısmında somut olarak fiilin ortaya konulamadığı, ihaleye fesat karıştırma iddialarının ...'nın orta yerinde kameralar önünde gerçekleşmesinin hayatın olağan akışına ters olduğu, adli birimlere intikal etmiş bir olayın bulunmadığı, şüpheye dayalı olarak işlem tesis edilmesinin mümkün olmadığı, Mahkeme kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, ... Teftiş Kurulu Başkanlığı tarafından düzenlenen 11/01/2013 tarih ve ... sayılı Soruşturma Raporu'nda davacı şirketin ortağı olduğu iş ortaklığı temsilcilerini ihaleye fesat karıştırma eylemlerinin tespit edilmiş olduğu, ceza soruşturmasının devam ettiği, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.