Danıştay 13. Daire E.2018/4107 K.2023/5133

Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : … Gıda Maddeleri Ticaret ve Sanayi Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Kırklareli ili, … Mahallesi, … Caddesi, No:… adresinde faaliyet gösteren davacı şirkete ait akaryakıt istasyonu için verilen … tarih ve … sayılı LPG (Otogaz) bayilik lisansının sonlandırılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:…sayılı kararda. Kırklareli ili,. Mahallesi,. Caddesi, No:… adresinde bulunan akaryakıt istasyonu için dava dışı. Turizm Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. (.

Turizm) tarafından 24/07/2012 tarihinde LPG otogaz bayilik lisansı başvurusunda bulunulduğu, başvuru dosyasında asgari mesafe tespit tutanağı sunulduğu, davalı idarece asgari mesafe tespit tutanağının teyidi Kırklareli Belediyesi'nden sağlanarak adı geçen şirkete … tarih ve …sayılı LPG (Otogaz) bayilik lisansı verildiği, davacı şirket tarafından söz konusu tesisin devralınması nedeniyle 08/05/2013 tarihinde LPG (Otogaz) lisans başvurusunda bulunulduğu ve davacıya … tarih ve… sayılı bayilik lisansının verildiği, müdahil …Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti. tarafından.

İdare Mahkemesi'nin… sayılı esasında açılan davada, davacı şirkete verilen lisansın iptalinin talep edildiği, Mahkeme'nin …tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline karar verildiği, söz konusu kararın Danıştay Onüçüncü Dairesi'nin 22/06/2016 tarih ve E:2016/1414, K:2016/2783 sayılı kararı ile gerekçeli olarak onandığı, 23/05/2017 tarih ve E:2016/4186, K:2017/1608 sayılı kararı ile de karar düzeltme isteminin reddedildiği, iptal kararının kesinleştiği, buna binaen dava konusu Kurul kararının tesis edilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı;

Davaya konu otogaz istasyonunu devreden … Turizm tarafından yapılmış olan başvurunun ilgili mevzuata aykırı olarak yapıldığına ilişkin dosyaya bilgi ve belge sunulmadığı, davalı idarenin … tarih ve … sayılı yazısı ile Kırklareli Belediye Başkanlığı'ndan asgari mesafe tespit tutanağının teyidinin sorulduğu, Kırklareli Belediye Başkanlığı Zabıta Müdürlüğü'nün …tarih ve … sayılı cevabi yazısında, "aynı yön güzergâhı üzerinde, önceki en yakın LPG istasyonunun 1000 m. mesafede olmadığı, sonraki en yakın LPG istasyonunun ise 1600 metrede olduğu tespit edilmiştir." ifadelerine yer verildiği;

Mahkemelerinin önceki iptal kararının Danıştay Onüçüncü Dairesince gerekçesi değiştirilerek onandığı, dolayısıyla iptal kararının uygulanma zorunluluğunun ortadan kalktığı;

Bu durumda, Kurul'un 08/03/2012 tarih ve 3727 sayılı kararının 8. maddesinin 5. fıkrasında, önceden LPG (Otogaz) bayilik lisansı verilmiş istasyonlar için yapılacak lisans başvurularında, daha önce ilgili mevzuata aykırı olarak lisans başvurusu yaptığı anlaşılarak lisansı sona erdirilen yerler hariç, asgari mesafe tespit tutanağı aranmayacağı kuralına yer verildiği, dava konusu akaryakıt istasyonunu devralan davacı şirketten önce söz konusu adreste faaliyet gösteren.

Turizm adına düzenlenmiş LPG (Otogaz) bayilik lisansı bulunduğu, söz konusu lisansın mevzuatta öngörülen şartlara uygun olarak düzenlendiği, bu nedenle bu istasyonu devralan davacı şirket adına lisans düzenlenebilmesi için asgari mesafe tutanağının aranmadığı ve LPG (Otogaz) bayilik lisansı verildiği, yapılan işlemin yeni bir lisans verme işlemi olsa da temelinde devir işleminden kaynaklandığı, dolayısıyla asgari mesafe şartı aranmaması gerektiği anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi'nce; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davalı ile müdahil tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, …tarih ve … sayılı LPG (Otogaz) bayilik lisansının mahkeme kararı ile iptaline karar verildiğinden dava konusu Kurul kararının alındığı ileri sürülmektedir. Davalı yanında müdahil tarafından, kesinleşmiş mahkeme kararı üzerine dava konusu Kurul kararının alındığı, davacı şirketin devraldığı istasyonun kendi istasyonlarına 100 metre mesafede olduğu, … Turizme verilen … tarih ve… sayılı LPG (Otogaz) bayilik lisansının başvurusunda sunulan asgari mesafe tespit tutanağının gerçeğe aykırı düzenlendiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından, temyizi istenen Bölge İdare Mahkemesi kararının hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NİN DÜŞÜNCESİ : Davacıya verilen … tarih ve… sayılı LPG (Otogaz) bayilik lisansı mahkeme kararı ile kesin olarak iptal edilmiştir. Dairemizin 22/06/2016 tarihli gerekçeli onama kararında, lisans verilmesine ilişkin 09/05/2013 tarihli işlemin Kurul kararı ile tesis edilmesi gerekirken Daire Başkanlığı eliyle tesis edildiği, hâl böyle olunca işlemin yetki unsurunda sakatlık bulunduğu, … tarih ve … sayılı lisansın bu gerekçeyle iptali gerektiği belirtilmiş olup, iptal kararı bu gerekçe ile kesinleşmiştir.

Belirtilen hukuki duruma göre, davacıya Daire Başkanlığı tarafından verilen … tarih ve … sayılı lisans mahkeme kararı ile kesin olarak iptal edilmiş olup, davacıya yetkili Kurul eliyle verilmiş bir lisans hukuk âleminde henüz mevcut değildir. Dava konusu Kurul kararı, ilgili mahkeme kararlarına binaen ve bunları teyiden tesis edilmiştir. Şu hâlde,.

İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda, davacının lisans alma selahiyetine sahip olup olmadığı yönünde değerlendirme yapılmak suretiyle verilen iptal kararının davacıyı lisans sahibi kılacağını kabul etmek, Mahkeme'nin Kurul'un hak ve yetkileriyle teçhiz edilmiş bir idarî makam olduğunu, Kurul'un yerine geçerek lisans verme yetkisine sahip olduğunu kabul etmek mânâsına gelecektir ki, bu durumun hukukî tanımı fonksiyon gaspıdır.

Dava konusu Kurul kararının ekinde sunulan Sıvılaştırılmış Petrol Gazları Piyasası Dairesi Başkanlığı'nın … tarih ve … sayılı yazısında, davacının lisans başvurusunun güncel bir asgari mesafe tespit tutanağı talep edilerek ve güncel mevzuat hükümleri kapsamında yeniden değerlendirilerek sonuçlandırılmasının Kurul'un tensibine sunulduğu, ancak buna rağmen davacının lisans başvurusu hakkında Kurul eliyle bir karar alınmaksızın, doğrudan lisansın sonlandırılmasına ilişkin dava konusu Kurul kararının alındığı görülmektedir.

Netice itibarıyla, davacıya verilen önceki lisans kesinleşmiş mahkeme kararı ile iptal edildiğinden ve henüz kendisine verilmiş yeni bir lisans da bulunmadığından, dava konusu Kurul kararının bu hâliyle eksik kaldığı, davacının lisans başvurusunun Kurul tarafından sonuçlandırılması gerektiği anlaşıldığından, temyizi talep edilen Mahkeme kararının bu gerekçeyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 17. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca davalı yanında müdahilin duruşma istemi yerinde görülmeyerek gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemesi kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) GEREKÇEDE KARŞI OY

Her ne kadar lisansın devren iktisabı sebebiyle … Gıda'dan yeniden asgari mesafe tutanağı istenilmemiş ise de, … tarafından … İdare Mahkemesi'nin… esasına kayıtlı dava dosyasında … Gıda'ya verilen 09/05/2013 tarihli LPG lisansının iptali istemiyle açılan davada; devreden … Turizm'e LPG lisansı verilirken Kırklareli Belediyesi'nce düzenlenen asgari mesafe tespit tutanağının gerçeği yansıtmadığı iddia edilmiştir.

Nitekim … adına düzenlenen akaryakıt lisansı 10/03/2005, LPG lisansı 06/04/2006 tarihini taşımakta, istasyon … Mahallesi, … Cad., No:… adresinde, … ada, … parselde yer almakta iken, ilk defa 13/08/2012 tarihinde LPG lisansı verilen … Turizm'e ait istasyon … Mahallesi, … Cad., No:… adresinde, … ada, … parselde yer almaktadır.

Görüldüğü üzere müdahil …'ye ait LPG istasyonu ile … Gıda'nın … Turizm'den devraldığı LPG istasyonu … Caddesi üzerinde ve birbirini izleyen sıra numaralı adreste, aynı imar adasında yer aldığından, Kırıkkale Belediyesi Başkanlığı'nca düzenlenen asgari mesafe tutanağının sıhhati açısından yerinde ölçüm yaptırılarak, … Turizm'e verilen LPG lisansının dayanağı Asgari Mesafe Tespit Tutanağı'nın gerçeğe uygun düzenlenip düzenlenmediğinin, istasyonların aynı istikamette olup olmadığının açıklığa kavuşturulması ve bunun neticesinde lisansın iptal edilip edilmeyeceğine karar verilmesi gerekmektedir.

Öte yandan, 09/05/2013 tarihli LPG lisansının iptaline ilişkin mahkeme kararını gerekçeli olarak onayan Dairemizin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı gerekçesi itibarıyla lisansın doğrudan iptalini gerektiren bir niteliği haiz olmayıp, … Gıda'nın yaptığı lisans başvurusunun gerekli incelemeler yapıldıktan sonra yetkili merci eliyle sonuçlandırılmasını gerektirmektedir.

Bu durumda, … tarih ve …sayılı LPG (Otogaz) bayilik lisansının sonlandırılmasına ilişkin …tarih ve … sayılı Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu (Kurul) kararının iptali yolundaki Mahkeme kararında sonucu itibarıyla hukuki isabetsizlik bulunmadığı sonucuna ulaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, temyize konu Mahkeme kararının belirtilen gerekçe ile onanması gerektiği oyu ile gerekçe yönünden karara katılmıyorum.