Danıştay 13. Daire E.2019/4226 K.2021/2960

Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Kurumu VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Selçuklu Belediye Başkanlığı Tesisler Müdürlüğü'nce 27/03/2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "Selçuklu Kongre Merkezi Elektrik Mekanik Kesin Kabul Eksikliklerinin Giderilmesi Yapım İşi" ihalesinin 1. kısmı uhdesinde kalan davacı tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun ehliyet ve şekil yönünden reddine ilişkin 08/05/2019 tarih ve 2019/UY.IV-560 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesi'nce; dava konusu ihalenin 1. kısmı uhdesinde kalan davacı tarafından, sehven eksik verilen ortaklık durum belgesinin tamamlatılması suretiyle Kamu İhale Genel Tebliğine aykırı işlem yapıldığı iddia edilerek şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş ise de, söz konusu işlem sebebiyle bir hak kaybı veya zarara uğraması söz konusu olmadığından Kanunda öngörülen başvuru şartının gerçekleşmediği, öte yandan davacının itirazen şikâyet başvurusunda, başvuru bedelinin yatırılmaması,

başvuru ekinde başvuru sahibinin temsilcisinin başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmemesi ve sadece fotokopi belgelere yer verilmesi sebebiyle başvurunun şekil yönünden de eksik olduğu, sözkonusu eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar tamamlanabilir eksiklikler olmakla birlikte başvuru ehliyet yönünden uygun olmadığından tamamlatılması yoluna gidilmediği,

bu durumda, itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için Kanunda öngörülen şartların oluşmadığı ve davacının başvurusunda şekil yönünden eksiklikler bulunduğu nazara alındığında başvurunun ehliyet ve şekil yönünden reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, mahkeme kararında gerekçe belirtilmediği, itirazen şikayet başvurusundaki şekil eksikliklerin tamamlatılması için süre verilmediği, duruşma davetiyelerinin 2577 sayılı Kanun'un 17. maddesine aykırı olarak gönderildiği, hukuki dinlenilme ve savunma hakkının kısıtlandığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nda idareye şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem ve eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabilecekler ile sınırlı öngörüldüğü, davacının ihale üzerinde bırakılan istekli olduğu, korunması gereken hakkı ve başvuru ehliyeti bulunmadığı, başvurusunun şekil şartlarına da uygun olmadığı, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 17. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca davacının duruşma istemi yerinde görülmeyerek gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Selçuklu Belediye Başkanlığı Tesisler Müdürlüğü tarafından 27/03/2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "Selçuklu Kongre Merkezi Elektrik Mekanik Kesin Kabul Eksikliklerinin Giderilmesi Yapım İşi" ihalesinin 1. kısmı davacı uhdesinde bırakılmştır.

Davacı tarafından, "Teklif dosyasında ortaklık durum belgesinin sehven eksik hazırlanarak teslim edildiği, idare tarafından meslek mensubundan, ...'ın en az 5 yıldır kesintisiz olarak %51’inden fazla hisseye sahip olduğunu gösteren belgelerin istenildiği, ortaklık durum belgesinin taşıması gereken zorunlu asli unsur olduğundan sonradan tamamlatılmasının Kamu İhale Tebliğine aykırı olduğu, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği" iddialarıyla itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Davacının itirazen şikayet başvurusunun ehliyet ve şekil yönünden reddine karar verilmesi üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun, "İhalelere yönelik başvurular" başlıklı 54 üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği, şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğunda dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesinin zorunlu olduğu,

henüz başvuru süresi dolmamış eksikliklerin idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebileceği, başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması hâlinde başvurunun reddine karar verileceği belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Aktarılan mevzuat uyarınca, mal veya hizmet alımları ile yapım işleri ihalelerine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi istekli sıfatını kazanır. Bu kişiler, tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılması aşamalarına ilişkin idari işlemler hakkında itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Her ne kadar Mahkeme tarafından, söz konusu ihalenin davacı üzerinde bırakıldığı, ihale üzerinde bırakılan istekli olması nedeniyle hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin bulunmadığı, sehven eksik verilen ortaklık durum belgesinin tamamlatılması suretiyle Kamu İhale Genel Tebliğine aykırı işlem yapıldığı iddiasıyla yapılan şikâyet başvurusunda, söz konusu işlem sebebiyle bir hak kaybı veya zarara uğraması söz konusu olmadığından Kanunda öngörülen başvuru şartının gerçekleşmediği, davacının itirazen şikâyet başvurusunda, başvuru bedelinin yatırılmaması,

başvuru ekinde başvuru sahibinin temsilcisinin başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmemesi ve sadece fotokopi belgelere yer verilmesi sebebiyle başvurunun şekil yönünden de eksik olduğu, başvuru ehliyet yönünden uygun olmadığından bu eksikliklerin tamamlatılması yoluna gidilmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de davacı şirketin, uyuşmazlığa konu ihaleye katılarak istekli sıfatını elde etmiş olduğu; tekliflerin sunulması,

değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılması aşamalarına ilişkin idari işlemler hakkında itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği, ihale üzerine bırakılan isteklilerin bu yola başvuramayacakları yönünde bir kısıtlamanın da bulunmadığı açıktır.

Öte yandan, davacı şirketin itirazen şikâyet başvurusunda bulunma noktasında ehliyetli olduğu kabul edildiğinden, söz konusu başvurudaki usuli eksikliklerin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkındaki Yönetmelik'in 16. Maddesinde öngörülen usul çerçevesinde tamamlatılması yoluna gidilerek bu eksikliklerin giderilmesi halinde başvurunun esastan incelenmesi gerektiği de açıktır. Bu itibarla, davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun ehliyet ve şekil yönünden reddine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki temyize konu İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır.