Danıştay 13. Daire E.2022/2516 K.2023/2702

İthalat İhracat Sanayi Ticaret Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Kurumu … VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Eyüpsultan Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü'nce 10/01/2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "2022 Yılı Kültür Sanat Atölyeleri Hizmet Alımı” ihalesinde birinci ve ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen isteklilere yönelik itirazen şikâyet başvurusunun kısmen reddine ilişkin 09/02/2022 tarih ve 2022/UH.I-213 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; ihalenin, 22 ayrı branşta kısmi zamanlı kültür sanat atölyeleri hizmet alımı ihalesi olduğu, gerek ihale dokümanında gerek birim fiyat teklif cetvelinde 22 kalem hizmetin saat cinsinden belirlemesinin yapıldığı, eğitici ücretleri açısından 2 farklı ücret grubu belirlenmekle birlikte ihale dokümanında personel sayısına ilişkin bir belirlemenin yapılmadığı, eğitmen sayısı ve planlamasının yükleniciye bırakıldığı, eğiticilerin çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanacağına dair dokümanda herhangi bir düzenleme yapılmadığı,

bu hâliyle ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı ihale şartlarının tamamını taşımadığından personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir ihale olduğu, ihaleyi yapan idarece zorunluluk olmasa da işçilik hesaplama modülü kullanılarak dolayısıyla Teknik Şartname’de belirtilen %685,45 ve %603,80 fazlası olan asgari ücretin %4 oranında sözleşme ve genel giderler dahil edilerek hesaplanan birim fiyatların şartnamede belirtilen saatler ile çarpımı sonucu bulunan rakamlara %5 oranında yüklenici karı eklenmek suretiyle işin yaklaşık maliyetinin 1.219.428,00 TL ve bu yaklaşık maliyet esas alınarak sınır değerin 883.315,83 TL olarak hesaplandığı,

dava konusu Kurul kararında ise, işçilik hesaplama modülü kullanılarak hesaplanan birim fiyatlardan %4 sözleşme ve genel giderler düşülüp sözleşme damga vergisi ve karar pulu eklenmek suretiyle ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin 25. ve Teknik Şartname’nin 4. maddesi hükümlerine göre teklif edilmesi gereken birim tutarların 139,1595 TL ve 155,32 TL olması gerektiği değerlendirilerek karar verildiği;

Bu şekilde hesaplama yapılarak en avantajlı ikinci teklif sahibi tarafından sunulan birim fiyat teklif cetvelinde teklif edilen birim fiyatların sözleşme ve genel gider karşılığı dahil edilmek suretiyle teklif edilmesi gereken saatlik asgari ücretleri sağladığı ve dolayısıyla teklifinde mevzuata bir aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davacının başvurusunun reddine karar verilmiş ise de, uyuşmazlığa konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ihale olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği'nin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine ilişkin düzenlemelerinin söz konusu ihalede geçerli olmadığı,

Tebliğin 78.29. maddesinde yer alan, "Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır." düzenlemesine göre değerlendirme yapılarak sunulan teklifin dokümana göre asgari işçilik maliyetini karşılayıp karşılamadığı yönünden incelenerek teklifin değerlendirme dışı bırakılıp bırakılamayacağına karar verilemeyeceği,

teklifin ihaleyi yapan idarece hesaplanan sınır değerin altında kalıp kalmadığına göre değerlendirme yapılması gerektiği, ihaleye ilişkin Teknik Şartname’deki düzenlemelerden de sınır değerin altında kalanların tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağının anlaşıldığı, ihaleyi yapan idarece zorunluluk bulunmasa da işçilik modülü kullanılarak hesaplanan dolayısıyla Kamu İhale Tebliği'nin 78.30. maddesinde düzenlenen %4 oranında sözleşme ve genel giderler dahil edilmek suretiyle belirlenen yaklaşık maliyete göre hesaplanan sınır değerin üzerinde teklif sunan dava dışı isteklinin bu nedenle teklifinin değerlendirme dışı bırakılamayacağı;

bu itibarla, davacının anılan istekli yönünden başvurusunun reddine ilişkin Kurul kararında yukarıda açıklanan sebeplerle hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, dava konusu Kurul kararında esas alınan hesaplamada sözleşmenin uygulanması sırasında mevzuat gereği ödenmesi gereken hakediş ödemelerinde kesilmesi gereken ve Damga Vergisi Kanunu’nda oranları belirtilen damga vergisi miktarının dahil edilmediği, mahkemece yaklaşık maliyet hesabının dahi dikkate alınmadan sadece sınır değer hesabının dikkate alınmasının hukuka aykırı olduğu, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergilerinin ve sözleşmenin uygulanması sırasında mevzuat gereği ödenecek vergilerin teklif fiyata dahil olduğu,

ihalelerde yaklaşık maliyetin kriter olduğu ve personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde uygulanan usul ve esasların personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ihalelerde de uygulanacağı, dava konusu Kurul kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NIN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.