Danıştay 13. Daire E.2022/3495 K.2023/412

Dava konusu istem: Davacı şirketin, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 26. maddesi uyarınca 2 yıl süreyle tüm kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin 13/05/2020 tarih ve 31126 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda.

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü'nce gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı ''2019-2020 Yılları (12 Aylık) Acil-Genel Sarf Malzemeleri Alımı' ihalesinin "Etil Alkol %96'lık ve Etil Alkol %70'lik" alımına yönelik 14 ve 15. kısımlarının davacı şirket uhdesinde kaldığı, sözleşmenin ifası esnasında İzmir Gümrük Muhafaza Kaçakçılık ve İstihbarat Müdürlüğü tarafından gönderilen 20/12/2019 tarihli yazıda, etil alkol toptan satış belgesi sahibi davacı şirketin, devlet hastanelerine "Dr.

Derman" markalı 5 litre ambalajda bulunan tıbbi kullanım amaçlı etil alkol yerine yasadışı şekilde ambalajlanmış dökme, tarımsal kökenli, denatüre edilmiş alkol sattığının bildirilmesine ilişkin ihbar doğrultusunda gerekli kontrollerin yapılmasının talep edildiği, bunun üzerine adı geçen malzeme üzerinde yapılan fiziksel muayene sonucunda bir uygunsuzluğun tespit edilmediğinin bildirildiği, ancak fiziki muayenenin yeterli görülmemesi nedeniyle en fazla mal alımı yapılan 4 hastaneden malzemelerin kapalı, mühürlü şişelerde onaylı bir kuruluşa sevk edilerek tahlil ettirilmesinin istenildiği,

3 hastane tarafından onaylı kuruluştan gelen test sonuçlarında bahse konu ürün içerisinde yabancı madde olmadığının belirtildiği, 1 hastane tarafından ise, gelen test sonucunda bahse konu üründen farklı bir ürün kullanıldığının bildirildiği, bununla birlikte, İzmir Güvenlik Muhafaza Müdürlüğü'nün 11/03/2020 tarihli yazısıyla, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı'nca, davacı şirketin İzmir ili yetki ve sorumluluk sınırlarında bulunan devlet hastanelerine satışını gerçekleştirdiği etil alkollerin bulunduğu tüm devlet hastanelerinde gerekli analizlerinin yapılmasının istenilmesi üzerine,

davacı şirket tarafından satışının gerçekleştirildiği ve etiketinde tıbbi kullanım amaçlı etil alkol yazan "Dr.

Derman", "Donau", "Antalya" ve "Alkokim" markalı 5 litrelik bidonlardan numuneler alınarak numune alma tutanaklarının düzenlendiği, akabinde anılan numuneler üzerinde İzmir Laboratuvar Müdürlüğü'nce yapılan tetkikler sonucunda, alınan tüm numunelerin TBA ve Bitrex içerdiğinin tespit edildiği; bu durumda, davacı şirketin, sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli usuller kullanmak suretiyle sözleşme hükümlerine uygun davranmadığı anlaşıldığından,

yasak fiil ve davranışlarda bulunduğu sabit olan davacı şirketin, 4735 sayılı Kanun'un 25 ve 26. maddeleri uyarınca, fiilin niteliği ve önemi gereği üst sınırdan uygulanmak suretiyle ölçülülük ilkesine de uygun olarak (2) yıl süreyle bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir. Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nce; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, üzerinde inceleme yapılan numunelerin kendileri tarafından teslim edilen ürünlerden olup olmadığının belli olmadığı, analizi gerçekleştiren laboratuvarın davalı idareye ait laboratuvarlardan olması sebebiyle bağımsız niteliğe sahip olmadığı, üst sınırdan tesis edilen yasaklama kararının ölçülülük ilkesine aykırı olduğu, ürünlerde hile söz konusu olsa dahi bunun sorumluluğunun ithalatçı firmaya ait olduğu, toptan satış belgesine sahip olmaları nedeniyle kapalı vaziyette gelen kimyasal maddelerin içeriğine müdahale edebilmelerine imkân olmadığı, söz konusu ürünlerin halk sağlığına etki etmediği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemesi kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.