Danıştay 13. Daire E.2022/847 K.2022/3134

Dava konusu istem: Sultangazi Belediyesi Başkanlığı'nca 08/12/2015 tarihinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı "Sultangazi Belediyesi Meydanı İkmal İnşaatı" ihalesine katılmak için ihale dokümanı verilmesi talebiyle davacı şirket tarafından yapılan başvurunun cevap verilmemek suretiyle reddi üzerine anılan ihalenin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesi'nce verilen kararda.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21. maddesinin (b) bendinde sayılan ivedilik unsuruna bağlı olarak ihalenin pazarlık usulü ile yapıldığı, davalı idare elemanlarınca 02/12/2015 tarihinde düzenlenen Teknik Rapor incelendiğinde, Belediye Hizmet Tesisi içerisinde yapımı devam eden AVM inşaatında bazı noktalarda tavanda su sızmalarının olduğu ve durumun yakında bulunan meydan inşaatının bitirilmemesinden kaynaklandığı, AVM inşaatının bir an önce bitirilerek hizmete açılması amacıyla meydan inşaatının ivedilikle yapılması gerekliliğine vurgu yapıldığı,

ancak ivedilik unsurunun maddede sayılan can veya mal kaybı tehlikesi gibi acilen önlem alınması gerekli olan bir duruma bağlanmayıp AVM inşaatının hızlı bir şekilde hizmete açılması gerekliliği kapsamında değerlendirildiği, başka bir anlatımla, inşaattaki su sızıntısının meydan düzenlemesinin yapılmaması nedeniyle oluştuğu ve bu durumun ciddi can ve mal kaybına sebebiyet verebileceğinin yeterli düzeyde ve teknik olarak açıklanmadığı ve bu kapsamda işin ivedi olduğu yönünde ciddi kanaate varacak teknik analizlerin yapılmadığı,

bu itibarla, 4734 sayılı Kanun'un 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile yapılan ihalede hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile yapılan ihalenin hukuka uygun olduğu ve eksik incelemeyle verilen iptal kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından temyiz dilekçesine cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NIN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Sultangazi Belediye Başkanlığı'nca, "Sultangazi Belediyesi Meydanı İkmal İnşaatı" işinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21. maddesinin (b) bendi uyarınca pazarlık usulü ile ihale yapılmasına karar verildiği ve … kayıt numaralı ihaleye 3 firmanın davet edildiği, söz konusu ihaleye katılmak isteyen davacı şirket tarafından, ihale dokümanı verilmesi talebiyle yapılan başvurunun cevap verilmemek suretiyle reddi üzerine söz konusu ihalenin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Uygulanacak ihale usulleri" başlıklı 18. maddesinde, idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalelerinde uygulanacak usullerin; açık ihale usulü, belli istekliler arasında ihale usulü ve pazarlık usulü olduğu belirtilmiş; "Pazarlık usulü" başlıklı 21. maddesinde ise, "Aşağıda belirtilen hâllerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

...

b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya yapım tekniği açısından özellik arz eden veya yapı veya can ve mal güvenliğinin sağlanması açısından ivedilikle yapılması gerekliliği idarece belirlenen hâllerde veyahut idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.

...

(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hâllerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir." kuralına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

4734 sayılı Kanun'un "Pazarlık usulü" başlıklı 21. maddesinin (b) bendi uyarınca doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya yapım tekniği açısından özellik arz eden veya yapı veya can ve mal güvenliğinin sağlanması açısından ivedilikle yapılması gerekliliği idarece belirlenen hâllerde veyahut idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması durumunda ihalenin pazarlık usulüyle gerçekleştirilebileceği açıktır.

Dosyanın incelenmesinden, 02/12/2015 tarihli Teknik Rapor'da, "Sultangazi Belediye Başkanlığı Hizmet Tesisleri 1. Bodrum Katı AVM Yapım İşi"nin imalat çalışmalarının devam ettiği, ancak kontrol teşkilatınca mahallinde yapılan incelemede, bodrum 1. kat tavanında su sızdırmalarının imalat çalışmalarını engellediği, bir çok imalatın bu bölgelerde yapılamadığının tespit edildiği, bu durumun işin tasfiye edilmesi nedeniyle Belediye Hizmet Kompleksi önünde ve arkasında bulunan meydanın tamamlatılmamasından kaynaklandığı, bu alanlardan giren suyun döşemede ilerleyerek farklı yerlerden sızdığı sonucuna varıldığı,

bu kapsamda söz konusu yapım işinin en kısa sürede tamamlanarak kullanıma açılması ve kış koşulları da göz önünde bulundurularak bu konunun ivedilikle çözüme kavuşturulması gerektiğinin belirtilmesi üzerine, 03/12/2015 tarihli Başkanlık Makamı Oluru ile, yaklaşan kış koşulları nedeniyle, yağmur ve kar yağışları sonrasında meydana gelecek su sızıntılarının yapımı devam eden AVM inşaatında mekanik, elektrik, inşaat imalatlarında büyük ölçüde maddi hasara sebebiyet verebileceği, inşaatın ilerletilmesi ve sezona yetiştirilmesinin mümkün olmayacağı ve idare yönünden de telafisi güç maddi ve hukuki sonuçlara neden olabileceği göz önüne alınarak,

ani, beklenmeyen ve idarece önceden öngörülemeyen olayların gelişimi nedeniyle davaya konu ihalenin pazarlık usulü ile ihaleye çıkarılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, ihaleye konu meydan inşaatının, yapımı devam eden AVM inşaatının mekanik, elektrik ve inşaat imalatlarında daha büyük bir zarara yol açmadan ivedilikle yapılmasını teminen pazarlık usulüyle ihaleye çıkarıldığı, bu hususların Teknik Raporla da ortaya konulduğu, bu doğrultuda ihalenin pazarlık usûlü ile yapılmasına yönelik olarak 4734 sayılı Kanun'un 21. maddesinin (b) bendinde belirtilen şartların gerçekleştiği anlaşıldığından, dava konusu ihalede hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır.