Danıştay 13. Daire E.2023/168 K.2023/772

Dava konusu istem: Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü'nce 09/08/2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "Galvanizli Kafes Telçit, Telçit Dikmesi, Gergi Teli, Bağlama Teli Ve Jiletli Tel Malzemeleri Alınması Ve Depolara Teslimi Mal Alımı İşi" ihalesine ilişkin olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulu'nun 12/10/2022 tarih ve 2022/UM.II-1244 sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işin geçici kabul tarihinin 19/12/2016 olduğu, söz konusu belgenin Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü tarafından. İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen iş bitirme belgesi olduğu, iş deneyim belgesinin,.

İhale kayıt numaralı Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü İşletmeler Başmühendisliği bünyesinde bulunan Gaziantep-Şanlıurfa yolu (O52) Birecik-Şanlıurfa Kesimi (Km:41+948-151+500 arası) ve bağlantı yollarındaki hasar gören telçitlerin yapım işine ilişkin olduğu, ilk sözleşme bedelinin 2.119.532,60-TL, toplam sözleşme bedelinin 2.539.630,00-TL, gerçekleştirilen iş tutarının 2.504.566,80-TL, sözleşme tarihinin 28/05/2015, işin geçici kabul tarihinin 19/12/2016, belge tutarının 2.504.566,80-TL olduğu ve şikayete konu ihalenin ilan tarihinin ise 05/07/2022 olduğu, iş deneyim belgesine konu işin yapım işi olduğu,

yapım işi ihalelerinde yapım işine ait iş deneyim belgelerinin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması durumunda kullanılabileceği görülmekle birlikte, davaya konu ihalenin mal alımı ihalesi olduğu (mahkeme kararında sehven hizmet alımı ihalesi olarak yazıldığı) ve söz konusu ihalede Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği (mahkeme kararında sehven Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği yazıldığı) hükümlerinin uygulanması gerektiği,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği (mahkeme kararında sehven Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği yazıldığı) ve mal alımı (mahkeme kararında sehven hizmet alımı olarak yazıldığı) olarak ihaleye çıkarılan ihaleye ait İdari Şartname düzenlemeleri gereğince, idare tarafından her halükarda ilk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan ihale konusu iş ve/veya benzer işlerle ilgili iş deneyim belgesinin sunulmasının talep edildiği,

bu çerçevede yapım işine ait bir iş deneyim belgesinin mal alımı (mahkeme kararında sehven hizmet alımı yazıldığı) işine uygun kısımlarının mal alımı (mahkeme kararında sehven hizmet alımı yazıldığı) ihalelerinde kullanılabilmesi için söz konusu belgenin geçici kabul tarihinin ihalenin ilk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde olması gerektiği, aksi durumun kabulünün mal alımı (mahkeme kararında sehven hizmet alımı yazıldığı) ihalesine yapım işine ilişkin iş deneyim belgesi sunan istekliler lehine haksız avantaj ortaya çıkaracağı anlaşıldığından,

yukarıda yer verilen mevzuat hükmüne göre ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla (mahkeme kararında sehven hizmet alımları yazıldığı) ilgili iş deneyimini gösteren belgeler kullanılabileceğinden dava konusu kurul kararında hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, İdari Şartname'de ihale konusu iş veya benzer iş tanımına uygun mal alımı ya da yapım işine ait iş deneyim belgelerinin, iş deneyimini tevsiken sunabileceği yönünde düzenleme yapıldığı, ihale dokümanının bu şekliyle kesinleştiği, yapım işlerine ait düzenlenen bir belgenin sunulması durumunda bu belgenin ilgili Uygulama Yönetmeliği hükümleri çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği, bahse konu ihalenin ilan tarihinin 05/07/2022 olduğu,

yapım işlerine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması durumunda, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içerisinde kabul işlemleri tamamlanan yapım işine ait iş deneyimini gösteren belgelerin beyan edilmesi gerektiği, söz konusu ihalede 05/07/2007 tarihinden önceki bir tarihte geçici kabul işlemleri tamamlanan bir yapım işine ait iş deneyim belgesinin kullanılamayacağı, ancak ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin geçici kabul tarihinin 05/07/2007 tarihi sonrasına ilişkin olduğu,

dava konusu işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından, İdari Şartname'de, yapım işine ilişkin olarak sunulan iş deneyim belgesinin ilan tarihinden geriye doğru son 15 yıl içinde kabulü yapılmış iş deneyim belgelerinin kabulüne ilişkin düzenleme bulunmadığı, aksine son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan işlere ilişkin iş deneyim belgelerinin sunulmasının istenildiği, ihale dokümanının bu haliyle kesinleştiği belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.