Danıştay 13. Daire E.2023/2723 K.2024/93

Ticaret A.Ş. VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu Başkanlığı VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU

...İdare Mahkemesi'nin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Diyarbakır İl Sağlık Müdürlüğü'nce 03/01/2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ...ihale kayıt numaralı "Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisine Ait 36 Ay Süreli Hbys (Hastane Bilgi Yönetim Sistemi) Hizmet Alımı" ihalesi uhdesinde kalan davacı tarafından, dava dışı ...Bilgi Teknolojileri A.Ş.'nin itirazen şikâyet başvurusu neticesinde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin 10/05/2023 tarih ve 2023/UH.I-734 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davaya konu ihalede, idarece 71 iş kaleminden oluşan ihale konusu işin 48.101.414,00-TL tutarındaki (Hizmet alımı için 21.964.748,52-TL + personel maliyeti için 26.136.665,48-TL olmak üzere) yaklaşık maliyetinin 01/07/2022-30/11/2022 tarihleri arasında geçerli olan asgari ücret esas alınarak hesaplandığı, idare tarafından işçilik kalemine ilişkin yaklaşık maliyetin asgari ücretin değişmesine bağlı olarak işçilik hesaplama modülü kullanılarak güncellendiği, bahse konu modülde 01/01/2023-31/12/2023 tarihleri arasında geçerli olan asgari ücret esas alınarak,

71 iş kaleminden oluşan ihale konusu işin güncel yaklaşık maliyetinin 61.960.229,30-TL (Hizmet alımı için 21.964.748,52-TL + personel maliyeti için 39.995.480,78-TL olmak üzere) olarak, sınır değerin ise 37.226.464,57-TL olarak hesaplandığı, davalı idarece işçilik hesaplama modülü kullanılarak ve ihale tarihinde (03/01/2023) geçerli olan asgari ücret esas alınarak yapılan hesaplama sonucunda ise asgari işçilik bedelinin 40.090.342,17-TL, genel toplam yaklaşık maliyetin 62.055.090,69-TL olarak bulunduğu,

idarece yapılan hesaplama ile arasındaki farkın ise, idarenin hesaplamalarında 71. kalemde yer alan kişi sayısının 4 kişi alınması gerekirken 1 kişi olarak alınmasından kaynaklandığı, sınır değer hesaplamasında ise güncel yaklaşık maliyet tutarının esas alınması gerekirken güncel olmayan yaklaşık maliyet tutarının esas alındığı, sınır değer hesaplama modülü kullanılarak yapılan hesaplama sonucunda esas alınması gereken sınır değerin 46.511.268,00-TL olduğu;

Bu durumda, isteklilerce ihale konusu iş kapsamında 36 ay süreyle personele ilişkin tekliflerin İdari Şartname’nin 25. maddesinde yer alan düzenlemeler esas alınarak hazırlanması gerektiği, ihale dokümanında personele ödenecek ücret bakımından bir alt sınır belirlemesi yapıldığı,

tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik bedelinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücretin dikkate alınması gerektiği, davacı şirket tarafından ise 02/01/2023 tarihinde verilen 37.476.665,48-TL (Hizmet alımı için 11.340.000,00-TL + personel maliyeti için 26.136.665,48-TL olmak üzere) teklif tutarında, ihale konusu işte çalıştırılacak personele ilişkin teklif edilen birim fiyatların ihale tarihinde (03/01/2023) geçerli olan asgari ücret esas alınarak hesaplanmadığı, aynı zamanda toplam teklif bedelinin ihalede teklif edilebilecek asgari işçilik bedelini (40.090.342,17-TL) karşılamadığı,

dolayısıyla davacı tarafından sunulan teklifin, ihale dokümanına uygun olarak verilmediği, idarece davacının birim fiyat teklif cetvelinde yer alan işçilik giderlerine ilişkin teklif satırları tutarlarının ihale tarihinde geçerli olan asgari ücret esas alınarak güncellenip değerlendirilmesinin mevzuata uygun olmadığı anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, 2023 yılı asgari ücret destek tutarının ihale tarihinde belirsiz olduğu, bu belirsizlik ihalede verilecek tekliflerin netleştirilmesine engel olduğundan istekliler arasında eşitlik ilkesinin ihlâl edildiği, 2023 yılı için asgari ücret 29/12/2023 tarihinde belirlendiğinden yeni belirlenen asgari ücrete göre teklif verilmesi için yeterli süre kalmadığı, ihale komisyon kararında da belirtildiği üzere teklifleri 2023 yılı asgari ücrete göre güncellendiğinde dahi en avantajlı teklif olduğu,

uyuşmazlık konusu ihale personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olduğundan Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78. maddesinin uygulanamayacağı, uzun süredir ihale işi konusu iş kendilerince yapıldığından işin başka bir firmaya verilmesi nedeniyle ortaya teknik aksaklıklar ve ekstra maliyet çıkabileceği, değerlendirme dışı bırakılmaları nedeniyle kamu zararına sebebiyet verildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, dava konusu Kurul kararının hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'UN DÜŞÜNCESİ

Dava konusu ihalede personel maliyeti, yaklaşık maliyetin %70'inin altında kaldığından işin, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olarak nitelendirilmesi gerektiği, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.6. maddesinde yer alan "Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır" şeklindeki kuralın personel çalıştırılmasına ilişkin hizmet alımları yönünden geçerli olduğu,

davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuki dayanağı olabilecek Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.29. maddesinde yer alan "Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır." yönündeki kuralın uyuşmazlık konusu ihalede uygulanamayacağı,

İdari Şartname'de de tekliflerin hangi tarihteki asgari ücrete göre hazırlanacağına ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı göz önüne alındığında gerek tekliflerin değerlendirilmesi gerekse de sınır değerin belirlenmesi yönünden ciddi bir belirsizliğin bulunduğu, ihaleyi yapan idarece getirilen, davacının teklifinin "bilgi amaçlı olarak" 2023 yılı için belirlenen asgari ücrete göre güncellenmesi şeklindeki çözümün bu belirsizliği gidermediği gibi istekliler arasında eşitsizliğe sebebiyet verdiği,

bu durumda, saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik, hukuki belirlilik, öngörülebilirlik ve hukuki güvenlik ilkeleri de dikkate alındığında, tekliflerin oluşturulması ve hazırlanmasında isteklileri tereddüte düşürdüğü anlaşılan ihale dokümanıyla davaya konu ihalenin sonuçlandırılamayacağı anlaşıldığından ihale dokümanında ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek aykırılıklar nedeniyle ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiğinden,

davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönündeki Kurul kararının iptali istemiyle açılan davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararının bozulması ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.