Danıştay 13. Daire E.2024/476 K.2024/1978

Dava konusu istem: Sivas İl Sağlık Müdürlüğü'nce 19/04/2023 tarihinde açık ihale usûlüyle gerçekleştirilen ... ihale kayıt numaralı "101 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı" ihalesine yönelik itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair ... tarih ve ... sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali ve gelir kaydedilen geçici teminatın irat kaydedildiği tarihten itibaren işleyecek faiziyle birlikte iadesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda.

EKAP üzerinden gönderilen 28/04/2023 tarih ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazı ile davacıdan, ihalenin 6, 7, 8, 9, 18, 20, 22, 29, 33, 34, 35, 41, 44, 47, 50, 52, 56, 57, 58, 62, 64, 72, 73, 74, 82, 89, 92, 97, 98, 99. kısımlarına ilişkin beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin ve numune/katalogların 05/05/2023 tarihine kadar sunulmasının istenildiği,

davacının belirtilen tarihe kadar tevsik edici belgeler ile numune/katalog sunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, iddia konusu kısımlar açısından diğer istekliler tarafından anılan tarihe kadar istenilen belge, numune ve katalogların sunulduğu, davacı tarafından söz konusu yazının EKAP bildirim kutusuna ulaşmadığı iddia edilmekte ise de, anılan yazının davacıya “İdarenin Bildirimi Gönderme Tarih ve Saati”nin “28/04/2023 15:41:24” ve “Tebliğ Tarihi ve Saati”nin “28/04/2023 15:41:24” olduğu,

benzer nitelikteki yazıların diğer isteklilere de aynı tarihte tebliğ edildiğinin EKAP tebligat sorgulamadan yapılan incelemeyle tespit edildiği, buna göre söz konusu yazının davacıya 28/04/2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderildiği, davacıya ve diğer isteklilere anılan tebligata dair ayrıca EKAP üzerinden bildirim yapılmadığı, ayrıca davacı tarafından anılan yazının 11/05/2023 tarihinde okunduğu ve bu tarih itibarıyla da herhangi bir belge sunulmadığı,

istekliler EKAP üzerinden tebligatlar sayfasından yapılan tebligatları takip etmek zorunda olduğundan bahse konu yazıya yönelik bildirim yapılmamasının tebligat sayfasından yapılan tebligatları takip etme zorunluluğunu ortadan kaldırmadığı, dolayısıyla söz konusu yazının 28/04/2023 tarihinde saat 15:41’de EKAP tebligatlar sayfasında görünür hâle geldiği ve davacı tarafından 11/05/2023 tarihinde okunduğu ve bu tarih itibarıyla da herhangi bir belge sunulmadığı,

diğer yandan ihaleye teklif veren diğer isteklilerin anılan yazıyı görüp ilgili belgeleri idareye sunduğu dikkate alındığında davacı tarafından da istenilen belgelerin süresinde idareye teslim edilmesi gerektiği anlaşıldığından, idarece sunulması istenilen belgelerin süresi içerisinde idareye teslim edilmediğinden bahisle davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında ve itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, davacı tarafından “Tıbbi Cihaz Satış Yetki Belgesi”nin internet ve ÜTS’den sorgulanabileceği iddia edilmiş ise de, İdari Şartname'de “… isteklinin ürünü satmaya yetkili olduğunu gösterir belge …”nin bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği, söz konusu belge sorgulanabilir bir belge olsa da idarece anılan belgeye ilişkin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler üzerinden yapılan sorgulama neticesinde belgeye ulaşılamadığı, bu itibarla idarece 28/04/2023 tarihli yazı ile ilgili belgelerin idareye sunulmasının istenildiği anlaşıldığından, söz konusu iddiaya itibar edilmediği belirtilmiştir.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, gerek Kurul tarafından gerek Mahkeme tarafından eşit muamele ilkesinin ve Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nde düzenlenen EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı kuralının göz ardı edildiği, EKAP üzerinden gönderilen 28/04/2023 tarihli beyan edilen bilgileri tevsik eden belge ve numune/katalogların sunulmasına ilişkin yazının bildirim kutusuna iletilmediği, dolayısıyla söz konusu yazının tarafına tebliğ edilmemiş olduğu, diğer isteklilere söz konusu bildirimin yapıldığı, tıbbi cihaz satış yetki belgesinin yeterlik kriteri olmadığı, söz konusu belgenin ÜTS ve internet üzerinden sorgulanabileceği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, EKAP tebligat sorgulamadan, beyan edilen bilgileri tevsik eden belge ve numune/katalogların sunulmasına ilişkin yazının davacıya 28/04/2023 tarihinde tebliğ edildiğinin anlaşıldığı, davacıya ve diğer isteklilere bu yazıya yönelik gönderilen tebligata ilişkin EKAP üzerinden bildirim yapılmadığı, isteklilerin EKAP üzerinden tebligatlar sayfasından yapılan tebligatları takip etmekle yükümlü olduğu, bildirim hususunun isteklilerin söz konusu yükümlülüğünü kaldırmadığı, ayrıca davacının söz konusu yazıdan 11/05/2023 tarihi itibarıyla haberdar olduğu hâlde bu tarih itibarıyla herhangi bir belge sunmadığı,

tıbbi cihaz satış yetki belgesine ilişkin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler üzerinden yapılan sorgulama neticesinde belgeye ulaşılamadığından beyan edilen bilgilerin yeterlik kriteri olarak düzenlenen belge kapsamında olup olmadığının değerlendirilmesi amacıyla 28/04/2023 tarihli yazıyla ilgili belgelerin idareye sunulmasının istenildiği belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

ESAS YÖNÜNDEN

MADDİ OLAY

Sivas İl Sağlık Müdürlüğü'nce 19/04/2023 tarihinde açık ihale usûlüyle kısmi teklife açık olarak "101 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı" ihalesi gerçekleştirilmiştir.

Söz konusu ihalenin toplam 30 kısmında (6, 7, 8, 9, 18, 20, 22, 29, 33, 34, 35, 41, 44, 47, 50, 52, 56, 57, 58, 62, 64, 72, 73, 74, 82, 89, 92, 97, 98, 99. kısım) teklifi ekonomik açıdan avantajlı olarak değerlendirilen davacıdan, 28/04/2023 tarihli yazı ile söz konusu kısımlara ilişkin beyan ettiği bilgileri tevsik eden belgelerin ve numune/katalogların 05/05/2023 tarihine kadar sunulması istenilmiştir.

05/06/2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla, davacının süresi içerisinde tevsik edici belgeler ile numune/katalogları sunmadığından bahisle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 58/A maddesinin dokuzuncu fıkrasının (a) bendi uyarınca geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine karar verilmiştir.

Davacı tarafından 13/06/2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmuş, idarece şikâyet başvurusunun reddine karar verilmesi üzerine 23/06/2023 tarihinde, "28/04/2023 tarihli yazıya yönelik gönderilen tebligata ilişkin EKAP üzerinden bildirim yapılmadığı, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin 'Bildirim ve tebligat esasları' başlıklı 5. maddesi uyarınca bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılacağından söz konusu yazının tebliğ edilmiş sayılamayacağı, söz konusu bildirimin bazı isteklilere yapıldığı, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen temel ilkelerin ihlâl edildiği, 'Tıbbi Cihaz Satış Merkezi Yetki Belgesi'nin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edildiği, söz konusu belgenin internet ve ÜTS'den sorgulanabileceği" iddialarıyla Kurul'a itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Anılan başvurunun ... tarih ve ... sayılı Kurul kararıyla reddi üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Bildirim ve tebligat esasları" başlıklı 65. maddesinde, "Aday, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatlarda aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur: a) Tebligatlar idareler veya Kurum tarafından aşağıdaki yöntemler kullanılarak yapılabilir: ... 3) Elektronik ortamda ... b) ... Elektronik ortamda ... yapılan bildirimlerde bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. ... c) Elektronik haberleşmede kullanılacak araçlar ile bunların teknik özellikleri, yaygın olarak kullanılan haberleşme ve bilgi teknolojisi ürünleri ile uyumlu ve kolay erişilebilir olmalı ve eşit muamele ilkesini sağlamalıdır." kuralı yer almaktadır.

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin "Bildirim ve tebligat esasları" başlıklı 5. maddesinde, "(1) Kurum tarafından idarelere, Kurum ve idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabilecekler ile yüklenicilere EKAP üzerinden yapılacak tebligatlarda, teyit aranmaz ve tebligat sürecine ilişkin bildirim zamanı, konusu ve içeriği gibi bilgiler EKAP üzerinde kayıt altına alınır. Bu kapsamda, her türlü bilginin muhafazası ve bildiriminde; veri bütünlüğünün, kolay erişilebilirliğin, uyumluluğun ve eşit muamelenin sağlanması zorunludur.

(2) EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın ilgililere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih, bildirim tarihi olarak kabul edilir. EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günü ve mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak, tebligatın EKAP tarafından ilgililere bildirimi her koşulda iş günlerinde ve 9.00-18.00 saatleri arasında yapılır.

(3) Aday, istekli ve istekli olabilecekler ile yükleniciler tarafından idare ile yapılacak yazışmalarda, EKAP dışında elektronik ortam ve faks kullanılamaz." kuralına yer verilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Bildirim ve tebligat esasları" başlıklı 6. maddesinde, idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere tebligatın öncelikli olarak EKAP üzerinden veya imza karşılığı elden yapılacağı, EKAP üzerinden tebligatların Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nde belirtilen esas ve usuller çerçevesinde gerçekleştirileceği kurala bağlanmıştır.

Davaya konu ihaleye ait İdari Şartname'nin "Bildirim ve tebligat esasları" başlıklı 6. maddesinde, "6.1. İdare tarafından istekli ve istekli olabileceklere yapılacak bildirim ve tebligatlar, EKAP üzerinden yapılır ve buna ilişkin teyit aranmaz. EKAP üzerinden yapılan bildirim ve tebligatlarda bildirim tarihi, tebliğ tarihi sayılır. Bu yolla yapılan bildirim ve tebligatlar, bildirim tarihi, zamanı ve içeriğini de kapsayacak şekilde EKAP üzerinde kayıt altına alınır.

6.2. EKAP üzerinden bildirim ve tebligat, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen esas ve usuller çerçevesinde gerçekleştirilir. ..." kuralı yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İtirazen şikâyet başvurusunun reddine dair ... tarih ve ... sayılı Kurul kararı yönünden; Aktarılan kuralların değerlendirilmesinden, idare tarafından isteklilere EKAP üzerinden tebligat yapılabileceği, EKAP üzerinden yapılan tebligatın ilgililere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarihin, bildirim tarihi olarak kabul edileceği ve bildirim tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı anlaşılmaktadır.

Dosyanın incelenmesinden, beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin ve numune/katalogların 05/05/2023 tarihine kadar sunulmasına ilişkin 28/04/2023 tarihli yazının 28/04/2023 tarihinde davacıya tebliğ edildiği, davacının söz konusu yazıyı 11/05/2023 tarihinde okuduğu ve 13/06/2023 tarihli şikâyet başvuru dilekçesinde, EKAP'ın "tebligatlarım" menüsünden ihale kayıt numarası ile yapılan arama neticesinde söz konusu yazıdan 11/05/2023 tarihi itibarıyla haberdar olduğu, 12/05/2023 tarihinde idareyi bizzat ziyaret ederek ilgililere tevsik edici belgeleri ve numuneleri teslim etmek istediği,

ancak sürenin sona erdiğinden bahisle talebinin reddedildiği yönünde beyanda bulunduğu, şikâyet başvurusunun reddine ilişkin 13/06/2023 tarihli işlemde idarece söz konusu beyana itiraz edilmediği, 05/06/2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla süresi içerisinde tevsik edici belge ve numune/katalogların teslim edilmediğinden bahisle davacının teklifi değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine karar verildiği görülmüştür.

Davalı idare tarafından dosyaya sunulan 10/07/2023 tarihli e-postada, "Ekap veri tabanı kayıtlarımıza göre ilgili kullanıcıya '28-04-2023 15:41' tarihinde 'Beyan Edilen Bilgileri Tevsik Eden Belgelerin Sunulması Talebine İlişkin Bildirim-KİK021.1B/EKAP' türünde tebligat yapılmış ve yapılan tebligat Ahmet Argunhan tarafından '11-05-2023 14:29' tarihinde okunmuştur. Fakat işlem yapılan tarihlerde Ekap bildirim ve e-posta gönderimi alt yapısında sorunlar bulunmaktaydı. Bir süre Ekap bildirim ve E-posta gönderimi bazı tebligatlar için yapılamadı. Aynı şekilde bu ihale kapsamında hiç bir istekliye 'Beyan Edilen Bilgileri Tevsik Eden Belgelerin Sunulması Talebine İlişkin Bildirim-KİK021.1B/EKAP' türünde Ekap bildirimi yapılamamıştır. ..." hususlarına yer verilmiştir.

Bu itibarla, mevzuatta EKAP üzerinden yapılan tebligatın ilgililere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarihin, bildirim tarihi olarak kabul edileceği ve bildirim tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı kurala bağlandığı hâlde davacıya tevsik edici bilgi ve numune/katalogların sunulmasına ilişkin 28/04/2023 tarihli yazıya yönelik gönderilen tebligata ilişkin yaşandığı ifade edilen teknik altyapı sorunu nedeniyle EKAP üzerinden bildirim yapılamadığı, dolayısıyla söz konusu 28/04/2023 tarihli yazının davacıya tebliğ edilmemiş olduğu,

tebliğ edilmemiş yazıyla istenilen belgeler ve numune/kataloglar süresinde sunulmadığından bahisle davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve davacı tarafından ihale komisyonu kararından önce durumdan haberdar olunup ilgili belge ve numune/kataloglar sunulmak istendiğinde de söz konusu belge ve numune/katalogların sunulması için verilen sürenin dolduğundan bahisle davacının talebinin reddedildiği anlaşıldığından, davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Davacının geçici teminatının irat kaydedildiği tarihten itibaren işleyecek faiziyle birlikte iadesine karar verilmesi istemi yönünden; İşbu kararın gereği olarak Kamu İhale Kurulu'nca konu hakkında yeni bir işlem tesis edileceğinden bu aşamada geçici teminatın iadesi istemi hakkında karar verilmesine gerek bulunmamaktadır. Bu itibarla, dava konusu Kurul kararınında hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki temyize konu İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır.