Danıştay 2. Daire E.2019/1433 K.2025/4668

1. 02/08/2018 tarihinde girmiş olduğu PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlemin, 2. Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar'ın 10. maddesinde yer alan "Sözlü sınavda yüz üzerinden en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılır." cümlesinin iptali istemiyle dava açmıştır.

DAVACININ İDDİALARI

Davacı tarafından, İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme yazılı sınavında 79,17 puan almak suretiyle 66. sırada başarılı olduğu, 21/06/2017 tarihinde yapılan sözlü sınavda 66,60 puan aldığından bahisle sözlü sınavda başarısız sayıldığı, idare tarafından, yazılı ve sözlü sınav puanlarının aritmetik ortalaması dikkate alınmak suretiyle başarı puanının sıfır olarak belirlendiği, 21/06/2017 tarihli sözlü sınavda başarısız sayılma işlemine karşı ...

İdare Mahkemesinde açtığı davada yürütmenin durdurulması kararı verilmesi üzerine 02/08/2018 tarihinde tekrar sözlü sınava çağrıldığı ve söz konusu sözlü sınavdan da başarısız sayılması üzerine işbu davayı açmak zorunda kaldığı; sözlü sınavda 70 baraj puanı olmasaydı, girmiş olduğu sözlü sınavları neticesinde başarı puanının tespit edilebileceği ve sıralamaya girmesinin mümkün olacağı; sözlü sınavda uygulanan baraj puanı nedeniyle kendisinden daha düşük yazılı puanı alanların müdür olarak atandığı,

bu nedenle dava konusu sözlü sınavda başarısız sayılma işleminin ve dayanağı olan Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar'ın, "Sözlü Sınav" başlıklı 10. maddesinin son cümlesinde yer alan "sözlü sınavda yüz üzerinden en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılır.” hükmünün kariyer, liyakat ve eşitlik ilkelerine aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

DAVALININ SAVUNMASI

Davalı tarafından; dava konusu 02/08/2018 tarihli sözlü sınavda başarısız sayılma işlemine karşı ...

İdare Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında tarafları, sebebi ve konusu aynı olan derdest dava dosyası bulunduğundan, bireysel işlemin derdestlik nedeniyle düzenleyici işlemin de hak düşürücü süre yönünden reddi gerektiği; ayrıca, ... günlü, ... sayılı Yönetim Kurulu kararı ile İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Pozisyon Değişikliği Prosedürü onaylanarak yayımlandığından ve davaya konu Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar yürüklükten kaldırıldığından,

dava konusu düzenleyici işlem hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilmesi gerektiği, iptali istenen hükmün ve tesis edilen işlemin hukuka uygun olduğu savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Dava konusu Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar'ın 10. maddesinde yer alan "Sözlü sınavda yüz üzerinden en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılır." cümlesinin iptali istemi yönünden karar verilmesine yer olmadığına; davacının 02/08/2018 tarihinde girmiş olduğu PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlemin iptali istemi yönünden ise davanın incelenmeksizin reddine karar verilmesi gerektiği düşünülmüştür.

DANIŞTAY SAVCISI : ...

DÜŞÜNCESİ

Dava, Manisa Posta Dağıtım Müdürlüğü emrinde ... olarak görev yapmakta iken 22/04/2017 tarihinde gerçekleştirilen İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme yazılı sınavında başarılı olan davacı tarafından; 02/08/2018 tarihinde girmiş olduğu PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlem ile Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esasların 10. maddesinin, "Sözlü sınavda yüz üzerinden en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılır." hükmünü içeren son cümlesinin iptali istemiyle açılmıştır.

Manisa Posta Dağıtım Müdürlüğü emrinde şef olarak görev yapmakta iken, 22/04/2017 tarihinde gerçekleştirilen İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme yazılı sınavında başarılı olan davacının, 21/06/2017 tarihinde yapılan PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayıldığı, bu işlemin iptali istemiyle açtığı davada; ...

İdare Mahkemesi'nce verilen ... tarih ve E:... sayılı yürütmenin durdurulması kararı üzerine davacının 02/08/2018 tarihinde yeniden sözlü sınava alındığı; ikinci kez katıldığı sözlü sınavda da başarısız sayılan davacının, başarısız sayılmasına ilişkin işlem ile Posta ve Telgraf Teşkilatı A.Ş. tarafından resmi internet sitesinde 03/02/2017 tarihinde yayımlanan Posta ve Telgraf Teşkilatı A.Ş.

İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esasların 10. maddesinin son cümlesinin iptali istemiyle bakılan davayı açtığı anlaşılmıştır.

Anayasa'nın 124. maddesinin ikinci fıkrasına dayanılarak çıkarılan 3011 sayılı Resmi Gazete'de Yayımlanacak Olan Yönetmelikler Hakkında Kanun'un 1. maddesinde, "Cumhurbaşkanlığı, bakanlıklar ve kamu tüzelkişilerinin; a) İşbirliğine, yetki ve görev alanlarına ait hükümleri düzenleyen, b) Kamu personeline ait genel hükümleri kapsayan, c) Kamuyu ilgilendiren yönetmelikler Resmi Gazete'de yayımlanır. Ancak, milli emniyet ve milli güvenlikle ilgili olan ve gizlilik derecesi taşıyan yönetmelikler yayımlanmaz." hükmüne yer verilmiştir.

6475 sayılı Posta Hizmetleri Kanununun 27/2. maddesi uyarınca sözleşmeli personelin unvan ve sayılarının Genel Kurul kararıyla belirleneceği, personelin işe alınması, atanması, görevlendirilmesi ile eğitim, terfi, görevde yükselme, unvan değişikliği, disiplin, izin, görevden alma, sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi veya sona erdirilmesine ilişkin hususların Genel Kurul kararı ile yürürlüğe konulan Yönetmelik ile düzenleneceği ifade edilmiştir.

Anılan Kanun maddesine dayanılarak 10/09/2013 tarihinde Bakanlar Kurulu Kararıyla kabul edilen Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketinde Çalıştırılacak İdari Hizmet Sözleşmeli Personel Hakkında Yönetmelik'in 04/10/2013 tarih ve 28785 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe konulmuş olup; bu Yönetmeliğin 65. ve 66. maddelerine dayanılarak 12/01/2017 tarih ve 2017/40 sayılı Yönetim Kurulu kararı ile dava konusu Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar kabul edilmiştir.

Görevde yükselmeye ilişkin hususların Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketinde Çalıştırılacak İdari Hizmet Sözleşmeli Personel Hakkında Yönetmelikte düzenlenmesi gerekirken düzenlenmeyerek bu konunun Yönetim Kurulu kararı ile Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslarda düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, Yasa hükmü uyarınca Yönetmelik ile düzenlenmesi zorunlu uyuşmazlık konusu olaydaki görevde yükselme konusunun Usul ve Esaslar adı altında düzenlenmesi Yasa hükmüne açık aykırılık oluşturmaktadır.

Görevde yükselme konusunun öncelikle Yönetmelik ile düzenlenmesi ve bu Yönetmeliğin ise, "kamu personeline ait genel hükümleri kapsaması" nedeniyle, Resmi Gazete'de yayımlanması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, dava konusu Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esasların 10. maddesinin, "Sözlü sınavda yüz üzerinden en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılır." hükmünü içeren son cümlesinin iptali gerektiği düşünülmektedir.

Davacının 02/08/2018 tarihinde girmiş olduğu PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işleme gelince;

Davacı tarafından aynı işleme yönelik açtığı davada, ... İdare Mahkemesi'nin ... günlü,E:..., K:... sayılı kararıyla anılan işlemin iptaline karar verildiği ve bu karara karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla kesin olarak reddedildiği dikkate alındığından bu işlem yönünden davanın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği düşünüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Manisa Posta Dağıtım Müdürlüğü emrinde ... olarak görev yapmakta iken, 22/04/2017 tarihinde gerçekleştirilen İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme yazılı sınavında başarılı olan davacının, 21/06/2017 tarihinde yapılan PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayıldığı; bu işlemin iptali istemiyle açtığı davada, ...

İdare Mahkemesince verilen ... günlü, E:... sayılı yürütmenin durdurulması kararı üzerine davacının 02/08/2018 tarihinde yeniden sözlü sınava alındığı; ikinci kez katıldığı sözlü sınavda da başarısız sayılan davacının yaptığı itirazın, Sınav Kurulunca değerlendirilmek suretiyle reddedildiği; bu defa 02/08/2018 tarihinde girmiş olduğu sözlü sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlem ile Posta ve Telgraf Teşkilatı A.Ş. tarafından resmi internet sitesinde 03/02/2017 tarihinde yayımlanan Posta ve Telgraf Teşkilatı A.Ş.

İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar'ın 10. maddesinin son cümlesinin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava konusu Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar'ın 10. maddesinde yer alan "Sözlü sınavda yüz üzerinden en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılır." cümlesi yönünden;

Dava konusu edilen Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi İdari Hizmet Sözleşmeli Personelin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine İlişkin Usul ve Esaslar, Posta ve Telgraf Teşkilatı Anonim Şirketi Yönetim Kurulunun ... günlü, ... sayılı kararı ile yürürlükten kaldırılmış olup, karar tarihi itibarıyla yürürlükte bulunmayan düzenlemeler hakkında karar verilmesine hukuken olanak bulunmamaktadır.

Davacının, 02/08/2018 tarihinde yapılan PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlem yönünden;

01/10/2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun dava şartlarını düzenleyen 114. maddesinin 1. fıkrasının (i) bendinde, "Aynı davanın, daha önceden kesin hükme bağlanmamış olması" hükmüne yer verilmek suretiyle "kesin hüküm" doğrudan dava açma şartları arasında sayılmış; 115. maddesinde, mahkemenin dava şartı noksanlığını tespit etmesi halinde davayı usulden reddedeceği kurala bağlanmış; 303. maddesinin 1. fıkrasında ise "Bir davaya ait şekli anlamda kesinleşmiş olan hükmün, diğer bir davada maddi anlamda kesin hüküm oluşturabilmesi için, her iki davanın taraflarının, dava sebeplerinin ve ilk davanın hüküm fıkrası ile ikinci davaya ait talep sonucunun aynı

olması gerekir" hükmüne yer verilmiştir.

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nda "kesin hüküm" müessesesi düzenlenmemiş ve Kanun'un 31. maddesinde, Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu ve onun yerine çıkarılan Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun ilgili maddelerine atıfta bulunulmamış olmakla birlikte, bir davaya ait şekli anlamda kesinleşmiş olan hükme karşın tarafları, konusu ve sebepleri aynı olan ikinci bir dava açılmış olması durumunda bu davanın kesin hüküm nedeniyle incelenmeksizin reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Dosyanın incelenmesinden, davacı tarafından, 02/08/2018 tarihinde yapılan PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle (tarafları ve konusu aynı olan) açılan davada ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla anılan işlemin iptaline karar verildiği, davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun ise ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla kesin olarak reddedildiği; yani Mahkeme kararının kesinleştiği anlaşılmaktadır.

Bu nedenle bakılan davanın, davacının 02/08/2018 tarihinde yapılan PTT İdari Hizmet Sözleşmeli Müdür Görevde Yükselme sözlü sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlemin iptali istemine ilişkin kısmının kesin hüküm nedeniyle incelenmeksizin reddi gerekmektedir.

Vekalet Ücreti Yönünden

1136 sayılı Avukatlık Kanunu'nun 164. maddesinde; avukatlık ücretinin, avukatın hukuki yardımının karşılığı olan meblağı veya değeri ifade edeceği belirtilmiş; anılan Kanun'un 168. maddesine dayanılarak çıkarılan ve 20/11/2021 günlü, 31665 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'nin 2. maddesinde, bu Tarife'de yazılı avukatlık ücretinin kesin hüküm elde edilinceye kadar olan dava, iş ve işlemlerin ücreti karşılığı olduğu; 3. maddesinde ise, avukatlık ücretinin belirlenmesinde, avukatın emeği, çabası, işin önemi, niteliği ve davanın süresinin göz önünde tutulacağı kuralı getirilmiştir.

Uyuşmazlıkta; davanın, davacı asil tarafından açıldığı, savunma dilekçesi, yürütmenin durdurulması isteminin kısmen kabulüne, kısmen reddine ilişkin karar ve savcı düşüncesinin davacı asile tebliğ edildiği, dosyanın tekemmülünün sağlanmasının ardından avukat tarafından dava dosyasına 04/09/2024 tarihinde UYAP üzerinden vekaletname gönderildiği, ancak dosyanın esasını etkileyebilecek yahut davacı lehine bir hak doğurabilecek bilgi veya belgenin dava dosyasına sunulmadığı, vekilin dava aşamalarında herhangi bir katkısının olmadığı görülmüş olup, davaya katkısı bulunmayan avukat lehine anılan Tarife uyarınca vekalet ücretine hükmedilmemesi gerektiği sonucuna varılmıştır.