Danıştay 2. Daire E.2021/10615 K.2023/1669

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti

... İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; davacının işlettiği bakkalın, ilköğretim okuluna 49 metre mesafede bulunması nedeniyle, işyeri açma ve çalışma ruhsatının "Sıhhi müessese" olarak verildiği 20/08/2014 tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 4250 sayılı Kanun'un değişik 9. maddesi hükmüne uygun hale getirilmesi için iptal edilerek yeni ruhsat verildiğinin anlaşılması karşısında, dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından; verilen kararın usul ve yasaya uygun olmadığı, kazanılmış hakların korunması gerektiği, dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay (Kapatılan) Onyedinci Dairesi tarafından Danıştay Onuncu Dairesine ve Danıştay Onuncu Dairesi tarafından ise, Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Dosyasının incelenmesinden; Antalya ili, Serik ilçesi, … Mah. … Sk. No:… adresinde bakkal olarak faaliyet gösteren işyerine verilen … günlü, … sayılı işyeri açma ve çalışma ruhsatının, ilköğretim okuluna 49 metre mesafede bulunması nedeniyle … günlü, … sayılı Serik Belediye Encümeni kararı ile iptal edildiği, daha sonra aynı işyerine faaliyet konusu aynı olan "3. sınıf sıhhi müessese" olarak işyeri açma ve çalışma ruhsatı düzenlendiği; davacı tarafından, "Sıhhi müessese" olarak verilen ilk işyeri açma ve çalışma ruhsatının encümence iptal edilmesinin kazanılmış haklara aykırı olduğu ileri sürülerek bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

İşyeri Açma ve Çalışma Ruhsatlarına İlişkin Yönetmelik'in Birinci Kısmının Ortak Hükümler alt başlıklı İkinci Bölümünde yer alan İşyerlerinin açılması başlıklı 6. maddesinin 2. fıkrasında; "İşyeri ruhsatları yetkili idarelerin en üst amiri veya görevlendireceği yetkili tarafından bu Yönetmelikte öngörülen sürede imzalanır; ruhsat için ayrıca, meclis veya encümen tarafından bir karar alınmaz." düzenlemesine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare Hukukunun temel prensiplerinden biri olan yetki ve usulde paralellik ilkesi uyarınca, mevzuatta aksine bir düzenleme veya değişiklik yapılmadıkça, bir işlemin tesisinde uygulanan yetki ve usul koşullarının aynı işlemin geri alınması ve kaldırılması işlemlerinde de aynen uygulanması zorunludur.

Bu durumda, belediye başkanı veya görevlendirdiği kişi tarafından imzalanarak verilen işyeri açma ve çalışma ruhsatının yetkide paralellik ilkesi uyarınca yine belediye başkanı ya da görevlendireceği bir yetkili tarafından iptal edilmesi (geri alınması) gerekmekte iken, belediye encümenince ruhsatın iptali yönünde tesis edilen işlemde yetki unsuru yönünden hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.