Danıştay 2. Daire E.2021/10717 K.2022/5112

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti

. İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla. Canlı müzik izin belgesinin iptal edilebilmesi için; canlı müzik izni verilen yerlerde, belediye encümenince belirlenen saatler dışında ve ilgili mevzuatta belirtilen ses seviyelerinin üstünde halkın huzur ve sükûnunu bozacak şekilde yayın yapıldığının birlikte tespit edilmesi gerektiği, Perşembe Belediye Encümeninin … günlü, … sayılı kararıyla işyerlerinin açılış ve kapanış saatlerinin belirlendiği,

davacıya ait işyerinde yapılan denetimde belirlenen saatler dışında canlı müzik yapıldığının ölçüm ve araştırmalarının davalı idarece yapılmadığı anlaşıldığından eksik incelemeye dayalı olarak tesis edilen canlı müzik izin belgesinin iptaline dair Perşembe Belediye Encümeninin … günlü, … sayılı kararında hukuka uygunluk görülmediği gerekçesiyle, dava konusu işlemin iptaline hükmedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından; … unvanlı işyerine ilişkin olarak davacı adına düzenlenen 12/11/2013 günlü canlı müzik izin belgesinde; halkın huzur ve sükunu ile çevreyi rahatsız etmeyecek ses düzeyinde her türlü sorumluluğun davacıya ait olduğunun belirtildiği, canlı müzik faaliyetine saat 24.00'de son verilmesi hususunun yer aldığı, … günlü, … sayılı Encümen kararında da canlı müzikli işyerlerinde canlı müzik faaliyetlerine saat 24.00'de son verilmesi” hususuna yer verildiği, ayrıca Jandarma Teşkilatı Görev ve Yetkileri Yönetmeliğinin 62. maddesi gereğince.

"Jandarmanın görev ve sorumluluk alanı içindeki şehir ve kasabalarda, saat 24:00'ten sonra herhangi bir şekilde çevre halkının rahat ve huzurunu bozacak tarzda gürültü edilmesinin yasak olduğu, bu yasağa aykırı olarak, konut içinde veya dışında gürültü edenlerin Jandarma tarafından emir verilerek gürültü etmekten yasaklanacakları, dolayısıyla kolluk kuvvetlerince ilgili mevzuatlar çerçevesinde hareket edildiği, 02/03/2015 günü saat 00.25'te çevreye rahatsız edici düzeyde müzik sesi geldiğinin ihbarı üzerine işyerinin 50 metre uzaklığında yol üzerinde durulduğunda oldukça gürültülü müzik sesinin olması nedeniyle tutanak tutulduğu,

Çevre ve Orman Bakanlığı Çevre Yönetimi Genel Müdürlüğünün … günlü … sayılı Eğlence Yerlerinden Kaynaklanan Çevresel Gürültünün Kontrolü konulu genelgesi ile getirilen ;"Ani veya şikâyete bağlı denetimlerde, İl Çevre ve Orman Müdürlükleri veya yetki devri yapılan belediye başkanlıkları tarafından jandarma veya emniyet teşkilatından personel görevlendirilmesinin talep edilmesi halinde, talebin müştereken bir tutanakla tespit edilmesini müteakip, görev ve sorumluluk alanlarına göre kolluk kuvveti görevlendirilmesi sağlanacağı,

kolluk kuvvetlerinin İl Çevre ve Orman Müdürlükleri veya yetki devri yapılan belediye başkanlıkları tarafından yapılan denetimlerde; işyeri açma ve çalışma ruhsatı olmayan eğlence yerlerinin tespit edilmesi halinde, ilgili mevzuatta belirtilen yaptırımın uygulanması için belediye sınırları ve mücavir alan içinde ilgili belediyeye, belediye sınırları ve mücavir alan dışında il özel idaresine bildirileceği, gerçek enstrüman ve/veya seslerle veya banttan ya da elektronik olarak yükseltilmiş ses kaynağı kullanılarak yapılan müziğin, canlı müzik izni alınmaksızın yapıldığının tespit edilmesi halinde,

canlı müzik yayını durdurulacağı ve ilgili mevzuatta belirtilen yaptırımın uygulanması için belediye sınırları ve mücavir alan içinde ilgili belediyeye, belediye sınırları ve mücavir alan dışında il özel idaresine bildirileceği." kuralının dikkate alınması gerektiği, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının gerekçe değiştirek onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay (Kapatılan) Onyedinci Dairesi tarafından; Danıştay Başkanlık Kurulunun 01/08/2016 günlü, K:2016/32 sayılı kararı uyarınca Danıştay Onuncu Dairesine; Danıştay Onuncu Dairesi tarafından ise, Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Perşembe Belediye Başkanlığınca verilen 12/11/2013 günlü Canlı Müzik İzin Belgesi kapsamında Ordu İli, Perşembe İlçesi, … Mah., … Cad., No: … adresinde faaliyette bulunan davacıya ait işyerinde 12/03/2015 tarihindeki denetimde saat 00:45'de müzik yayını yapıldığının tespiti üzerine, belirlenen saatler dışında canlı müzik yapıldığından bahisle Perşembe Belediye Encümeni tarafından Canlı Müzik İzin Belgesi iptal edilmesi üzerine işbu işlemin iptali talebiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

10/08/2005 günlü, 25902 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren İşyeri Açma ve Çalışma Ruhsatlarına İlişkin Yönetmeliğin "Canlı müzik yayını" başlıklı 38.maddesinde; "Lokantalara, içkili yerlere ve meskûn mahal dışında bulunan çay bahçelerine, halkın huzur ve sükûnu ile kamu istirahatı açısından sakınca bulunmaması kaydıyla yapılacak ölçüm ve kontrolü müteakip, yetkili idarelerin en üst amiri veya görevlendireceği kişinin kararıyla canlı müzik izni verilir. Canlı müzik izni ruhsata işlenmez. Ancak görevliler sorduğu zaman gösterilebilecek şekilde işyerinde bulundurulur.

Canlı müzik izni verilen yerlerde, belirlenen saatler dışında ve ilgili mevzuatta belirtilen ses seviyelerinin üstünde halkın huzur ve sükûnunu bozacak şekilde yayın yapılması durumunda izin iptal edilir. Bu hususlar, canlı müzik izni verilirken işletme sorumlusuna tebliğ edilir.

İşletme sorumluları, canlı olarak veya elektronik cihazlarla yapılan müzik yayınının tespit edilen saatleri aşmamasını ve gerekli ikaz levhalarının asılmasını sağlar." düzenlemesine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelemesinden, Belediye Başkanı tarafından umuma açık eğlence mekanı olarak faaliyet gösteren davacıya ait işyerinde canlı müzik izninin 24.00'e kadar geçerli olmak üzere verilmesine rağmen 00.45 de canlı müziğin devam ettiği tespit edildiğinden bahisle canlı müzik izin belgesinin Encümen kararı ile iptal edildiği anlaşılmaktadır.

İdare Hukukunun temel prensiplerinden biri olan yetki ve usulde paralellik ilkesi uyarınca; yasada aksine bir düzenleme bulunmadıkça, bir işlemin tesisinde uygulanan yetki ve usul koşullarının aynı işlemin geri alınması ve kaldırılması işlemlerinde de aynen uygulanması zorunludur.

Olayda; belediye başkanı tarafından verilmiş bulunan canlı müzik izin belgesinin usulde ve yetkide paralellik ilkesi uyarınca yine belediye başkanı ya da görevlendireceği bir yetkili tarafından iptal edilmesi (geri alınması) gerekirken; belediye encümenince iptaline ilişkin tesis edilen dava konusu işlemde yetki yönünden hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

Bu durumda, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla hukuki isabetsizlik görülmemiştir.