Danıştay 2. Daire E.2021/2041 K.2024/1274

2- ... Valiliği

İSTEMİN KONUSU

... İdare Mahkemesince verilen ... günlü, E:... K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava Konusu İstem : Dava; ... ili ... İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacının, Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7. maddesi uyarınca meslekten çıkarma cezası ile cezalandırılmasına ilişkin ... Valiliği İl Disiplin Kurulunun... günlü, ... sayılı kararı ile bu kararın onaylanmasına ilişkin Emniyet Genel Müdürlüğü Yüksek Disiplin Kurulunun ... günlü, ... sayılı kararının iptali istemiyle açılmıştır.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; ... ili, ... İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacının, daha önceden bir ev alışverişi nedeniyle aralarında husumet bulunan N.K. isimli şahsın şirketine ait ... ve ... plakalı araçların bilgilerinde değişiklik yaptığı ve bilgileri sildiğinin anlaşıldığı;

bu durumda, polis memuru olarak görev yapan davacının, "Yetkisini veya nüfusunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak," fiilini işlediği yapılan soruşturma ile sabit olduğundan davacıya, Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 8/7'nci maddesi uyarınca "meslekten çıkarma cezası" verilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından; üzerine atılı fiili işlemediği, disiplin cezasına konu fiil ile uygulanan cezanın da birbiriyle örtüşmediği, zira; söz konusu fiilin Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 12. maddesinin 1. fıkrasındaki suç tipine uyduğu, işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay (Kapatılan) Onaltıncı Dairesi tarafından Danıştay Beşinci Dairesine, Danıştay Beşinci Dairesi tarafından da Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Dava; ... ili ... İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacının, Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7. maddesi uyarınca meslekten çıkarma cezası ile cezalandırılmasına ilişkin ...

Valiliği İl Disiplin Kurulunun ... günlü, ... sayılı kararı ile bu kararın onaylanmasına ilişkin Emniyet Genel Müdürlüğü Yüksek Disiplin Kurulunun ... günlü, ... sayılı kararının iptali istemiyle açılmıştır.Disiplin cezaları, kamu görevlilerinin mevzuata, çalışma düzenine, hizmetin gereklerine aykırı fiillerine karşı düzenlenen idari yaptırımlardır.

Kamu hizmetlerinden sürekli uzaklaştırılabilmek gibi ağır sonuçlara neden olabilen disiplin cezaları, ağırlığı ve önemi sebebiyle Anayasa'nın 38. maddesindeki suç ve cezalara ilişkin kurallara tabi tutulmuşlardır."Kanunsuz suç ve ceza olmaz" ilkesi uyarınca, ceza yaptırımına bağlanan her bir fiilin tanımının yapılması ve kanunun ne tür fiilleri suç sayarak yasakladığının hiçbir kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirtilmesi gerekmektedir.

Sözü edilen suç tanımlaması yapıldıktan sonra, suçun karşılığı olan cezanın ve suç sayılan fiili gerçekleştiren kamu görevlisinin hangi disiplin kuralını ihlal ettiğinin açık bir şekilde ortaya konulması da zorunludur. Söz konusu fiil, mevzuatta öngörülen tanıma uymuyorsa verilen disiplin cezası hukuka aykırı olacaktır.

İşleme hukuksal dayanak alınan ve 3201 sayılı Kanun'un verdiği yetkiye istinaden, Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü 24/04/1979 günlü, 16618 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmış. Anayasa Mahkemesinin 29/01/2016 günlü, 29608 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 13/01/2016 günlü, E:2015/85, K:2016/3 sayılı kararıyla da.

"4.6.1937 tarihli ve 3201 sayılı Emniyet Teşkilat Kanunu'nun 83. maddesinin birinci cümlesinin Anayasa'ya aykırı olduğuna ve İPTALİNE, iptal hükmünün, Anayasa'nın 153. maddesinin üçüncü fıkrası ile 6216 sayılı Kanun'un 66. maddesinin (3) numaralı fıkrası gereğince, kararın Resmî Gazete'de yayımlanmasından başlayarak bir yıl sonra yürürlüğe girmesine" karar verilmiştir.

Diğer taraftan, 23/01/2017 günlü, 29957 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 682 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname kanunlaşarak, 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun, 08/03/2018 günlü, 30354 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

08/03/2018 günlü, 30354 (mükerrer) sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un "Yürürlükten Kaldırılan Hükümler" başlıklı 37. maddesinde, "(1) 4/6/1937 tarihli ve 3201 sayılı Emniyet Teşkilat Kanununun 82 nci maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkraları, 83 üncü, ek 4 üncü, ek 5 inci, ek 6 ncı, ek 7 nci, ek 8 inci ve ek 9 uncu maddeleri yürürlükten kaldırılmıştır..." hükmüne,

"Geçiş Hükümleri" başlıklı Geçici 1. maddesinde, "(1) Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce 657 sayılı Kanun, 6413 sayılı Kanun ve 3201 sayılı Kanun ile 23/3/1979 tarihli ve 7/17339 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü hükümlerine göre resen veya yetkili disiplin kurullarınca verilmiş olan disiplin cezaları bu Kanun hükümleri uyarınca verilmiş addolunur.

(2) Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihte devam etmekte olan disiplin soruşturmaları ile ilgili olarak bu Kanun hükümleri uygulanır.

(3) Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce disiplin amirleri veya disiplin kurulları tarafından verilmiş ve infaz edilmiş disiplin cezalarına bağlı olarak yapılmış idari işlemler aynen muhafaza olunur..." hükmüne yer verilmiştir.

Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün meslekten çıkarma başlıklı 8. maddesinin 7. Bendinde," Yetkisini veya nüfusunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak,"

Yazılı kağıt, belge ve kayıtlar üzerinde işlenen yasak fiiller başlıklı 12. maddesinde, "Herhangi bir işe ilişkin yazılı kağıt, belge, mikrofilm aslı veya kopyalarını kasıtlı olarak yok eden, ortadan kaldıran ya da belge niteliği taşıyan bilgisayar programlarını,dosyalarını, verilerini hukuka aykırı olarak ele geçiren, başkasına zarar vermek üzere kullanan, tahrip eden, değiştiren, silen, sistemin işlemesine engel olan ya da yanlış biçimde işlemesini sağlayanlara uzun süreli durdurma cezasının üst sınırı verilir. Yukarıdaki fiiller, Devlet veya kişileri zarara uğratmış ya da hizmetin gecikmesine, durmasına veya aksamasına neden olmuşsa, durumun ağırlığına ya da zararın derecesine göre meslekten çıkarma cezası da verilebilir." kuralı yer almıştır

08/03/2018 günlü, 30354 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve emniyet teşkilatı mensuplarına ilişkin disiplin kurallarını yeniden düzenleyen 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8/(5)-ç-11 maddesinde ise, yirmidört ay uzun süreli durdurma cezasını gerektiren fiiller arasında, "Göreve ilişkin her türlü yazılı kağıt, belge, mikrofilm aslı veya kopyalarını kasıtlı olarak yok etmek, ortadan kaldırmak ya da belge niteliği taşıyan bilgisayar programlarını, dosyalarını, verilerini hukuka aykırı olarak ele geçirmek, başkasına zarar vermek üzere kullanmak, tahrip etmek, değiştirmek, silmek, sistemin işlemesine engel olmak ya da yanlış biçimde işlemesini sağlamak" düzenlemesine yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, ... ili, ...

İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacı hakkında, Polnet sisteminde Trafik Tescil Projesine kendi şifresi ile girmek suretiyle daha önceden bir ev alışverişi nedeniyle aralarında husumet bulunan N.K. isimli şahsın şirketine ait ... ve ... plakalı araçların bilgilerinde değişiklik yapmak ve bilgileri silme iddiasıyla açılan ... tarih ve ... sayılı soruşturmada; ... plakalı araçla ilgili olarak 31/01/2013 tarihinde saat 11.17'de davacı tarafından bilgilerin silindiği, bu nedenle noter tarafından kayıtlara ulaşılamadığı için satış yapılamadığı,

aynı araçla ilgili olarak 01/02/2013 tarihinde polis memuru K.U. tarafından kayıtların düzeltildiği ve aynı tarihte saat 16.39'da ...

Noterliği tarafından satış işleminin gerçekleştirildiği,... plakalı araçla ilgili olarak 31/01/2013 tarihinde saat 11.11'de polis memuru davacı tarafından tescil bilgilerinin değiştirildiği, 01/02/2013 tarihinde saat 14.14'te polis memuru A.T. tarafından kayıtların düzeltildiği, aynı tarihte saat 14.16'da davacı tarafından tescil bilgilerinin yeniden bozulduğu, bu nedenle aracın noterde satış işleminin yapılamadığı,

aynı gün saat 15.40'ta polis memuru K.U. tarafından kayıtların düzeltildiği ve saat 16.24'te ...Noterliği tarafından satış işleminin gerçekleştiği, davacının bu eylemleri neeniyle Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 12. maddesi uyarınca 24 ay uzun süreli durdurma cezasıyla cezalandırılması görüş ve kanaati bildirildiği, ancak dava konusu işlem ile davacının Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün 8/7. maddesi uyarınca meslekten çıkarma cezası ile cezalandırılmasına ilişkin kararın verildiği,

adli yönden aynı olay kapsamında ...Asliye Ceza Mahkemesinin E:..., K:... sayılı kararıyla davacı hakkında, bilişim sistemindeki verileri bozma, yoketme, değiştirme veya erişilmez kılma, sisteme veri yerleştirme suçunu işlediğinden bahisle, Türk Ceza Kanunu'nun 244/2 maddesi gereğince cezalandırılmasına, sanık hakkında verilen sonuç ceza hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verildiği;

İdare Mahkemesince, polis memuru olarak görev yapan davacının, yetkisini veya nüfuzunu kendisine veya başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak," fiilini işlediği yapılan soruşturma ile sabit olduğundan davacıya, Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 8/7'nci maddesi uyarınca "meslekten çıkarma cezası" verilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verildiği anlaşılmaktadır.

Davacının, disiplin cezasına konu fiilinin; ceza yargılamasında, bilişim sistemindeki verileri bozma, yoketme, değiştirme veya erişilmez kılma, sisteme veri yerleştirme suçu olarak belirlendiği, bu fiilin disiplin cezası karşılığının, 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8/(5)-ç-11 maddesinde , yirmidört ay uzun süreli durdurma cezasını gerektiren fiiller arasında sayıldığı, işlemin ise Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğü'nün 8/7'nci maddesi uyarınca "meslekten çıkarma cezası" olarak tesis edildiği görülmektedir.

Dava konusu işlem, disiplin hukukunda yer alan "tipiklik" şartınına uymadan tesis edilmesi nedeniyle hukuka uygun bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle temyiz istemi kabul edilerek, temyize konu İdare Mahkemesi kararının yukarıda anılan gerekçeyle bozulması gerektiği oyuyla çoğunluk kararına katılmıyoruz.