Danıştay 2. Daire E.2021/478 K.2021/4582

Dava Konusu İstem

Dava, davacı şirket tarafından kira sözleşmesi uyarınca işletilmekte olan Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Meşelik Kampüsü ... binası .../Blok bodrum Kat ve .../Blok zemin kat adresindeki 350,00 m²'lik bina ile yine aynı kampüste yer alan Merkezi Kafeterya binasına ait 650,00 m² 'lik kapalı alanın 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 75. maddesi uyarınca tahliyesi yönünde tesis edilen Odunpazarı Kaymakamlığının ... günlü, ... sayılı işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; 2886 sayılı Kanun'un 75. maddesinde öngörülen tahliye talep etme yetkisinin, sınırlı sayıda idareye tanınmış özel nitelikli ve istisnai bir yetki olduğu, Üniversite Rektörlüklerinin bu yasa kapsamında yetkili idarelerden olmaması nedeniyle, Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğünün Odunpazarı Kaymakamlığından uyuşmazlık konusu taşınmazın 2886 sayılı Kanunun 75. maddesi uyarınca tahliye edilmesini talep etme yetkisi bulunmadığından dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davalı Kaymakamlık tarafından, Devletin hüküm ve tasarrufu altında bulunan dava konusu taşınmazın üniversitenin özel mülkiyetinde bulunmadığı ve Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğünün tahliye talep etme yetkisinin bulunduğu ileri sürülmektedir. Müdahil davalı Üniversite Rektörlüğü tarafından, taşınmazın 2886 sayılı Kanun kapsamında kiraya verildiği, taşınmazın tahliyesinin istenmesine karşın tahliye edilmemesi üzerine fuzuli şagil konumunda bulunduğu, devletin hüküm ve tasarrufu altında bulunan alanla ilgili, işgal ve tecavüz halinde yasal yollara başvuru hakkının tahsisle birlikte Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğüne devredilmiş olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile İdare Mahkemesi kararının gerekçesi düzeltilerek onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay (Kapatılan) Onyedinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulu'nun 01/08/2016 günlü, K:2016/32 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 1. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Danıştay Onuncu Dairesine gönderilen, daha sonra anılan Daire tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Dava; davacı şirket tarafından kira sözleşmesi uyarınca işletilmekte olan Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Meşelik Kampüsü ... binası .../Blok bodrum kat ve ... /Blok zemin kat adresindeki 350,00 m²'lik bina ile yine aynı kampüste yer alan ... Kafeterya binasına ait 650,00 m²'lik kapalı alanın 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 75. maddesi uyarınca tahliyesi yönünde tesis edilen Odunpazarı Kaymakamlığının ... günlü, ... sayılı işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun dava konusu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte olan haliyle 75. maddesinde, Devletin özel mülkiyetinde veya hüküm ve tasarrufu altında bulunan taşınmaz malların gerçek ve tüzel kişilerce işgali üzerine işgal edilen taşınmaz malın idarenin talebi üzerine bulunduğu yer mülki amirince en geç 15 gün içinde tahliye ettirilerek, idareye teslim edileceği hükmüne yer verilmiştir.

27/03/2018 günlü, 30373 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren ve 7103 sayılı Vergi Kanunları ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunun 26. maddesiyle, 2886 sayılı Devlet İhale Kanun'unun "ecrimisil ve tahliye" başlıklı 75. maddesinin 1. fıkrasına “Devletin özel mülkiyetinde veya hüküm ve tasarrufu altında bulunan taşınmaz malları” ibaresinden sonra gelmek üzere, “özel bütçeli idarelerin mülkiyetinde bulunan taşınmaz mallar” ibaresi eklenerek "Devletin özel mülkiyetinde veya hüküm ve tasarrufu altında bulunan taşınmaz malları,

özel bütçeli idarelerin mülkiyetinde bulunan taşınmaz mallar ve Vakıflar Genel Müdürlüğü ile idare ve temsil ettiği mazbut vakıflara ait taşınmaz malların, gerçek ve tüzelkişilerce işgali üzerine, fuzuli şagilden, bu Kanunun 9 uncu maddesindeki yerlerden sorulmak suretiyle, idareden taşınmaz ve değerleme konusunda işin ehli veya uzmanı üç kişiden oluşan komisyonca tespit tarihinden geriye doğru beş yılı geçmemek üzere tespit ve takdir edilecek ecrimisil istenir.

Ecrimisil talep edilebilmesi için, idarelerin işgalden dolayı bir zarara uğramış olması gerekmez ve fuzuli şagilin kusuru aranmaz." şeklinde değiştirilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden, Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Meşelik Kampüsü Merkezi Kafeterya binası E/Blok bodrum kat ve E/Blok zemin kat adresindeki 350,00 m² lik bina ile yine aynı kampüste yer alan Merkezi Kafeterya Binasına ait 650,00 m² lik kapalı alanın ..., ... sayılı parseller ile Devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yola isabet ettiği, bu taşınmazlardan ... sayılı parselin Eskişehir Osmangazi Üniversitesi mülkiyetinde bulunduğu,

... sayılı parselin ise Eskişehir Osmangazi Üniversitesi ile Hazine arasında 1/2 oranlı hisseli mülkiyete konu olduğu ancak Hazinenin kendisine ait hissesi ile ilgili kullanım hakkını ... günlü, ... sayılı tahsis kararı uyarınca Eskişehir Osmangazi Üniversitesine devrederek, taşınmazın bu kısmının anılan Üniversite tarafından kullanılmasına ilişkin olarak Eskişehir Defterdarlığı ile Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğü arasında 19/12/2011 günlü protokolün imzalanmış olduğu,

bu kapsamda söz konusu taşınmazlarla ilgili tasarruf yetkisi bulunan Üniversite tarafından aktarılan yerde kafeterya işletmesi açılması için 2886 sayılı Yasanın 51/g maddesi uyarınca pazarlık usulüyle ihale yapılması neticesinde, ihaleyi kazanan davacı şirket ile 23/05/2007 tarihli ve 3 yıl süreli kira sözleşmesi imzalandığı, sözleşmenin sona ermesinin ardından bu kez 1 yıl süreli kira sözleşmesinin imzalandığı, davacı şirketin anılan taşınmazları kullanım süresinin 30/11/2013 tarihine kadar uzatıldığı ve akabinde son olarak 4 ay süreli olmak kaydıyla 23/12/2013 tarihli yeni bir kira sözleşmesinin daha yapıldığı,

ancak bu sürenin sonunda Üniversite Rektörlüğü tarafından davacı şirketin taşınmazları tahliye etmesine dair 05/03/2014 günlü ihtarnamenin gönderildiği, fakat önceden planlanan programlardan ötürü davacı şirketin taşınmazı tahliye etmesinin 30/08/2014 tarihine kadar ertelenerek, Üniversite Rektörlüğü tarafından 29/08/2014 tarihinde davacı şirketin anılan taşınmazı tahliye etmesine ilişkin bir kez daha ihtarname gönderildiği,

buna rağmen taşınmazın tahliye edilmemesi üzerine 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 75. maddesine göre uyuşmazlık konusu taşınmazın tahliye edilmesinin Odunpazarı Kaymakamlığından istenilmesi üzerine dava konusu işlemin tesis edildiği anlaşılmaktadır.

Eskişehir Üniversitesinin 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu'na ekli "Özel Bütçeli İdareler” başlıklı (II) sayılı cetvel bölümünde yer aldığı, özel bütçeli idarelerin mülkiyetinde bulunan taşınmaz malların işgali nedeniyle ecrimisil ve tahliye istenmesine olanak sağlayan düzenlemenin ise 27/03/2018 günlü Resmi Gazetede yayımlanan 7103 sayılı Kanun ile getirildiği görülmektedir.

Uyuşmazlıkta, dava konusu alanın, ... sayılı parsele isabet eden kısmının Eskişehir Osmangazi Üniversitesi mülkiyetinde bulunduğu, ... sayılı parsele isabet eden kısmının ise 1/2 oranındaki hissesinin Eskişehir Osmangazi Üniversitesinin, 1/2 oranındaki hissesinin Hazine mülkiyetinde bulunduğundan, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca Üniversitenin özel mülkiyetinde bulunan kısımlar yönünden 27/03/2018 tarihinden önceki dönemler için özel bütçeli idarelerin mülkiyetinde bulunan taşınmaz malların işgali nedeniyle ecrimisil ve tahliye istenmesine olanak bulunmamaktadır.

Öte yandan, dava konusu taşınmazın Hazine mülkiyetinde iken ... gün ve ... sayılı tahsis kararı uyarınca Eskişehir Osmangazi Üniversitesine devredilen kısımları yönünden Hazine tarafından tahliyesinin istenebileceği kuşkusuzdur.

Bu durumda, Mahkeme tarafından her ne kadar Üniversitenin 2876 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 75, maddesi yönünden tahliye talep etme yetkisinin bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiş ise de; davaya konu ... parseldeki Hazine hissesi yönünden Üniversitenin mülkiyetinde olmadığı, bu nedenle, bu kısım yönünden tahliye isteme yetkisi bulunmadığı açık olduğundan, temyize konu İdare Mahkemesi kararında sonucu itibariyle hukuka aykırılık görülmemiştir.