Danıştay 2. Daire E.2022/391 K.2022/1461

2- … Bakanlığı VEKİLİ : Av. …

3- … Genel Müdürlüğü VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava Konusu İstem : Dava; Tunceli İli, Pülümür İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacının, 3201 sayılı Emniyet Teşkilat Kanunu'nun Geçici 28. maddesi uyarınca Maden Tetkik ve Arama Genel Müdürlüğü emrine memur olarak atanmasına ilişkin 18/06/2015 tarihli işlemin iptali ile işlem nedeniyle mahrum kaldığı mali haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır. … İdare Mahkemesinin … günlü, E:…, K:… sayılı kararı ile davanın reddine karar verilmiş olup; anılan ret kararı, Danıştay Beşinci Dairesinin 18/01/2018 günlü E:2016/6648, K:2018/3331 sayılı kararıyla, husumet yönünden bozulmuştur.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : Bozma kararına uyularak hasım düzeltilmek suretiyle dosyanın tekemmül ettirilmesi üzerine verilen.

İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; uyuşmazlık konusu olayda, 3201 sayılı Emniyet Teşkilat Kanunu'na 6638 sayılı Yasa'nın 33. maddesi ile eklenen Geçici 28. madde uyarınca ceza verme yetkisi zamanaşımına uğradığı için hakkında meslekten çıkarma cezası verilemeyen davacının bir ay içinde kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilmek üzere İçişleri Bakanlığı tarafından Devlet Personel Başkanlığına bildirildiği, idareye herhangi bir değerlendirme yapma ya da başka yönde işlem kurma olanağı tanınmadığı, yine aynı Kanunun vermiş olduğu yetki doğrultusunda davacının Maden Tetkik ve Arama Genel Müdürlüğü emrine memur olarak atamasının yapıldığı,

kanuni düzenlemede yer alan bağlı yetki uyarınca tesis olunan dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından; disiplin soruşturmasına konu olan "meslekten çıkarma" veya "Devlet memurluğundan çıkarma" cezasını gerektiren fiillerin işlenmiş olması ve ceza verme yetkisinin zamanaşımına uğraması halinde re'sen naklen atama işleminin uygulanması gerektiği; dava açma sebebinin ise söz konusu fiillerin işlenmediği temeline dayandığı, benzer davalarda fiillerin sübuta erip ermediğinin tespit edilmesi üzerine kararlar verildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN (DAVALILARIN) CEVABI

… Bakanlığı ile … Genel Müdürlüğü tarafından; dava konusu işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu, temyiz istemin reddi gerektiği yolundadır. … Bakanlığı tarafından; cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Başkanlık Kurulunun, Danıştay dava dairelerinin görevlerini belirleyen ve 19/12/2020 günlü, 31339 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak, yayımı izleyen ay başından itibaren yürürlüğe giren 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararı uyarınca doğrudan Dairemiz esasına alınan davada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Dosyanın incelenmesinden.

Tunceli İl Emniyet Müdürlüğüne bağlı Pülümür İlçe Emniyet Müdürlüğü emrinde polis memuru olarak görev yapan davacı hakkında, Alanya İlçe Emniyet Müdürlüğünde görev yaptığı dönemde "Yetkisini veya nüfuzunu kendisine ve başkalarına çıkar sağlamak amacıyla veya kin veya dostluk nedeniyle kötüye kullanmak" ve "Bildiği veya gördüğü bir suçun izlenmesi veya suçlunun yakalanması için gerekli girişimlerde bulunmamak" suçlarını işlediğinden bahisle "meslekten çıkarma" cezasıyla tecziye edilmesi gerekmekte ise de,

suçların işleniş tarihi itibariyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 127. maddesi gereğince ceza verme yetkisine ilişkin zamanaşımı süresi dolduğundan bahisle suçlamaların işlemden kaldırılmasına karar verildiği, davacının, 6638 sayılı Yasa'nın 33. maddesi ile 3201 sayılı Yasa'ya eklenen Geçici 28. maddeye istinaden, zamanaşımına uğramış disiplin cezaları nedeniyle, Maden Tettik ve Arama Genel Müdürlüğü emrine 18/06/2015 tarihli dava konusu işlem ile memur olarak atanması üzerine görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 127. maddesinde; "Bu Kanunun 125 inci maddesinde sayılan fiil ve halleri işleyenler hakkında, bu fiil ve hallerin işlendiğinin öğrenildiği tarihten itibaren; a) Uyarma, kınama, aylıktan kesme ve kademe ilerlemesinin durdurulması cezalarında bir ay içinde disiplin soruşturmasına, b) Memurluktan çıkarma cezasında altı ay içinde disiplin kovuşturmasına başlanmadığı takdirde disiplin cezası verme yetkisi zamanaşımına uğrar.

Disiplin cezasını gerektiren fiil ve hallerin işlendiği tarihten itibaren nihayet iki yıl içinde disiplin cezası verilmediği takdirde ceza verme yetkisi zamanaşımına uğrar." hükmü yer almıştır.

04/04/2015 tarih ve 29316 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 6638 sayılı Kanunun 33. maddesi ile 3201 sayılı Kanun'a eklenen Geçici 28. maddede, "Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önceki son beş yıl içinde disiplin kurullarınca meslekten veya Devlet memurluğundan çıkarma cezasıyla tecziye edilmesi gerektiği hâlde 657 sayılı Kanunun 127 nci maddesine göre ceza verme yetkisi zamanaşımına uğradığı için cezalandırılamayan Emniyet Teşkilatı mensupları, bir ay içinde kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilmek üzere İçişleri Bakanlığı tarafından Devlet Personel Başkanlığına bildirilir.

Bu personelin, Devlet Personel Başkanlığınca 24/11/1994 tarih ve 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanunun 22 nci maddesinin ikinci, üçüncü, beşinci ve altıncı fıkralarında belirtilen esas ve usuller çerçevesinde diğer kamu kurum ve kuruluşlarına, Devlet Personel Başkanlığına bildirim tarihinden itibaren kırk beş gün içinde atama teklifleri yapılır. Bunlardan müdür ve üstü kadrolarda olanlar araştırmacı unvanlı kadrolara, diğerleri ise Devlet Personel Başkanlığınca tespit edilen kadrolara atanırlar. Personel nakledildiği kurumda göreve başlayıncaya kadar eski kurumunda çalışmaya devam eder ve bu personelin her türlü mali ve sosyal hakları çalıştıkları kurum tarafından karşılanır.

Bu madde kapsamında yer alan personele ilişkin kadrolar; atama teklifi gerçekleştirilen kamu kurum ve kuruluşları tarafından ilgililere ilişkin atama onaylarının alındığı tarih itibarıyla diğer kanunlardaki hükümlere bakılmaksızın ve başka bir işleme gerek kalmaksızın ihdas, tahsis ve vize edilmiş sayılır. ..." düzenlemesine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Uyuşmazlık, 3201 sayılı Kanun'a 6638 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile eklenen Geçici 28. maddenin uygulanmasından kaynaklanmaktadır. Geçici 28. madde, yürürlüğe girdiği tarihten önceki son 5 yıl içinde işlenmiş fiillerden kaynaklanan "devlet memurluğundan çıkarma veya meslekten çıkarma" cezası gerektiren fiillere zaman aşımı nedeniyle ceza verilememesi halinde, cezaya konu fiilleri işlediği ileri sürülen personelin diğer kurumlara naklini düzenlemekte olup, Kanun koyucu bu durumdaki emniyet personelinin diğer kurumlara nakil işlemini, fiillerin devlet memurluğundan çıkarma veya meslekten çıkarma cezasını gerektirmesi ve ceza verme yetkisinin zaman aşımına uğramış olması şartlarına bağlamıştır.

Buna göre; Geçici 28. maddenin uygulanabilmesi için, zaman aşımı nedeniyle işlemden kaldırılmış dosya içeriği fiillerin işlenip işlenmediğinin, bu fiillerin devlet memurluğundan veya meslekten çıkarma cezalarını gerektirip gerektirmediğinin, başka bir ifadeyle öncelikle, fiillerin sübuta erip ermediğinin incelenmesi, isnat edilen fiillerin işlendiğinin tespitinden sonra, disiplin kurullarının ceza verme yetkisinin zaman aşımına uğrayıp uğramadığının belirlenmesi ve buna göre ilgili emniyet personeli hakkında Geçici 28. madde uyarınca tesis edilen nakil işleminin hukuka uygun olup olmadığına karar verilmesi gerekmektedir.

Bu durumda, davacının "meslekten çıkarma cezasını gerektiren fiillerinin sübuta erip ermediği ve ceza verme yetkisi bakımından zaman aşımının gerçekleşip gerçekleşmediği" hususu irdelenmeden, soruşturma dosyasının zaman aşımı nedeniyle ortadan kaldırılması ve "bağlı yetki" içinde bulunulması sebebiyle Geçici 28. madde kapsamında başka kurumlara nakle tâbi personel statüsünde olduğu ve dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle, davanın reddine karar veren İdare Mahkemesi kararında hukuka uyarlık görülmemiştir.