Danıştay 3. Daire E.2021/2277 K.2022/1765

İnşaat Sanayi Mühendislik ve Ticaret Limited Şirketi VEKİLİ: Av. …

2-(DAVALI) … Vergi Dairesi Başkanlığı/BURSA VEKİLİ: Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi İstanbul 2. Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı adına, 2016, 2017 ve 2018 yıllarının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılması nedeniyle yeniden oluşturulan beyan tablosu uyarınca ödenecek vergi çıkan 2019 yılının Ocak ila Mart ve Temmuz dönemleri için re'sen salınan katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri uyarınca artırılarak kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı adına 2018 yılının Temmuz, Eylül ve Ekim dönemleri için re'sen yapılan katma değer vergisi tarhiyatına açılan davada Mahkemelerinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla tarhiyat kaldırıldığından, 2018 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılması kaynaklı dava konusu tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle vergi ve cezalar kaldırılmıştır.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacı adına 2019 yılı için re'sen tarh edilen katma değer vergisi tutarının 94.079,01 TL olduğu, bu tutarın 75.540,91 TL'lik kısmının 2016 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından, 18.538,10 TL'lik kısmının ise 2017 yılınan Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklandığı,

davacı adına 2016 yılı hesap ve işlemlerinin incelenmesi sonucu Ocak, Mart ve Nisan dönemleri için re'sen yapılan katma değer vergisi tarhiyatına karşı açılan davada, Dairelerinin 23/02/2021 tarih ve E:2020/2201, K:2021/419 sayılı kararı ile Vergi Mahkemesi kararının tarhiyata ilişkin hüküm fıkrası kaldırılarak, tarhiyat yönünden davanın reddine karar verilerek, 2016 yılından takip eden yıllara devreden indirim tutarındaki azalmanın hukuka uygun bulunduğu, davacının 2017 yılında faturalarını kayıtlarına aldığı.

Metal Tekstil Sanayi ve Ticaret İthalat İhracat Limited Şirketi hakkındaki saptamaların düzenlediği faturaların sahte olduğunu somut olarak ortaya koyduğundan bu faturalara konu indirimlerin reddi suretiyle yapılan tarhiyatta ve 2017 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasında hukuka aykırılık bulunmadığı dolayısıyla 2016 ve 2017 yıllarının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılması nedenine dayanan dava konusu tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı,

vergi ziyaına sebebiyet verilen eylem 2017 yılında gerçekleştiğinden, 2015 yılının Aralık dönemine ilişkin olup kanuni süresinden sonra verilen düzeltme beyannamesi üzerine 02/05/2016 tarihinde elektronik ortamda tebliğ edilerek 2016 yılında kesinleşen vergi ziyaı cezasının;

dava konusu tarhiyatın 2017 yılının Aralık döneminden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklanan kısmında tekerrüre esas alınabileceğinden vergi ziyaı cezalarının bu kısmında tekerrür hükümleri uyarınca artırılmasında hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusu kısmen kabul edilerek Vergi Mahkemesi kararının değinilen hüküm fıkraları kaldırıldıktan sonra, bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile 2017 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklı vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri nedeniyle artırılan kısmı yönünden dava reddedilmiştir.

2015 yılının Aralık dönemine ilişkin olup 2016 yılında kesinleşen söz konusu vergi ziyaı cezası, dava konusu vergi ziyaı cezasının 2016 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklanan kısmında tekerrüre esas alınamayacağı gerekçesiyle, Vergi Mahkemesi kararının; 2016 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklanan vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uyarınca artırılan kısmı yönünden istinaf başvurusu reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davacı tarafından, faturaların sahte olduğu hususunda somut tespitin bulunmadığı, faturaları düzenleyen şirket tarafından açılan davaların sonucunun araştırılmadığı, fatura içeriği emtianın faaliyet konularına uygun olduğu ve gerçekten alındığı, vergi ziyaı cezasının dayanağının bulunmadığı, Vergi mahkemesi kararının hukuka uygun olduğu, sadece fatura düzenleyen mükellef hakkındaki tespitler incelenerek karar verilmesinin yerinde olmadığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

Davalı idare tarafından, dava konusu vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uyarınca artırılmasında hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

TARAFLARIN SAVUNMASI

Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NUN DÜŞÜNCESİ : Davacı temyiz isteminin kısmen kabulüyle, Vergi Dava Dairesi kararının, 2017 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklı vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri nedeniyle artırılan kısmına ilişkin hüküm fıkrasının bozulması, diğer hüküm fıkralarına yöneltilen temyiz istemlerinin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına, 2016, 2017 ve 2018 yıllarının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılması nedeniyle yeniden oluşturulan beyan tablosu uyarınca ödenecek vergi çıkan 2019 yılının Ocak ila Mart ve Temmuz dönemleri için re'sen katma değer vergisi salınmış, kesilen bir kat vergi ziyaı cezaları tekerrür hükümleri uyarınca artırılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

26/10/2021 tarih ve 31640 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7338 sayılı Vergi Usul Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 38. maddesiyle değişik 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 339. maddesinin birinci fıkrasında;

vergi ziyaına sebebiyet vermekten veya usulsüzlükten dolayı ceza kesilen ve cezası kesinleşenlere vergi ziyaı cezasında cezanın kesinleştiği tarihi izleyen günden itibaren beşinci yılın isabet ettiği takvim yılının sonuna kadar, usulsüzlükte cezanın kesinleştiği tarihi izleyen günden itibaren ikinci yılın isabet ettiği takvim yılının sonuna kadar tekrar ceza kesilmesi durumunda, vergi ziyaı cezasının yüzde elli, usulsüzlük cezasının yüzde yirmibeş oranında artırılmak suretiyle uygulanacağı,

artırım tutarının kesinleşen cezadan (kesinleşen birden fazla ceza olması durumunda bunlardan tutar itibarıyla en yükseğinden) fazla olamayacağı hükme bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Temyiz istemlerine konu edilen Vergi Dava Dairesi kararının; bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile 2016 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklanan vergi ziyaı cezalarının tekerrür hükümleri uyarınca artırılan kısmına ilişkin hüküm fıkraları aynı hukuksal nedenler ve gerekçeyle Dairemizce de uygun görülmüştür.

Uyuşmazlıkta, 2017 yılının Aralık döneminden devreden indirilecek katma değer vergisinin azaltılmasından kaynaklanan vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uyarınca artırılan kısmı yönünden dava reddedilmişse de ceza hukukunun genel ilkelerinden olan lehe kanun ilkesi gereğince faile ceza öngören bir kanunda sonradan yapılan bir değişiklikle, eski cezaya nazaran daha hafif bir ceza kesilmesi öngörülmüşse faile daha hafif olan ceza uygulanacağından, 213 sayılı Kanun'un 339. maddesinde 7338 sayılı Kanun'la yapılan değişiklikle; tekerrür hükümleri uyarınca artırılacak tutarın, tekerrüre esas alınan cezadan fazla olamayacağı yolunda getirilen düzenleme dikkate alınarak yeniden karar verilmek üzere Vergi Dava Dairesi kararının değinilen hüküm fıkrasının bozulması gerekmiştir.