Danıştay 3. Daire E.2022/522 K.2022/4501

2- (DAVALI) … Vergi Dairesi Müdürlüğü VEKİLİ: Av. …

İSTEMİN KONUSU

…. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı şirket adına, komisyon karşılığı sahte fatura düzenlediği yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporunu esas alan vergi inceleme raporu uyarınca 2017 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile aynı yılın tüm dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirket hakkındaki saptamalardan sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği sonucuna varılamayacağı, nitekim davacının alımlarının çok büyük kısmını yaptığı … Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında komisyon karşılığı sahte belge düzenlediğinden bahisle yapılan tarhiyatların, sözü edilen şirketin sahte belge düzenlediği yolunda somut tespit bulunmadığı gerekçesiyle Mahkeme kararlarıyla kaldırıldığı dikkate alındığında, yapılan tarhiyatta hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu cezalı vergi kaldırılmıştır.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirket hakkında tanzim edilen vergi tekniği raporunda yer alan tespitler, gerçek bir emtia teslimine ve hizmet ifasına dayanmayan fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde edildiğini ortaya koyacak mahiyette olduğundan yapılan tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı ancak mahsup dönemi geçen geçici verginin aranmayacağı ve yıllık vergiye mahsuben peşin alınan geçici vergi üzerinden bir kat vergi ziyaı cezası kesilebileceği gerekçesiyle istinaf istemi kabul edilerek Vergi Mahkemesi kararı kaldırıldıktan sonra üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile geçici vergi üzerinden kesilen bir

katı tutarındaki vergi ziyaı cezası yönünden dava reddedilmiş, geçici vergi aslı ile vergi ziyaı cezasının geçici verginin bir katını aşan kısmı ise kaldırılmıştır.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davacı tarafından, alımlarının büyük bir kısmının gerçekleştirildiği … Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında yapılan tarhiyatların ilgili Vergi Mahkemesince kaldırıldığı, alımların dolayısıyla satışların da gerçek olduğu, yasal defter ve belgeler incelenmeksizin sadece excel dökümanlar üzerinden eksik inceleme yapıldığı, vergi inceleme raporunun atıf yaptığı vergi tekniği raporunun tebliğ edilmemesi ile savunma haklarının kısıtlandığı, varsayıma dayalı yapılan tarhiyatın hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

Davalı idare tarafından, komisyon karşılığı sahte fatura düzenlediği hakkında tanzim edilen vergi tekniği raporu ile sabit olduğundan, davacı adına yapılan tarhiyatta ve kesilen üç kat vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

TARAFLARIN SAVUNMALARI

Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Davacı temyiz isteminin kabulü, davalı temyiz isteminin ise reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacının 2017 ila 2019 yıllarına ilişkin hesap ve işlemlerinin incelenmesi sonucu tanzim edilen vergi tekniği raporunda, komisyon karşılığında sahte fatura düzenlediği ve bu yolla elde ettiği kazancını beyan dışı bıraktığının tespit edildiğinden bahisle mal satışlarına ilişkin beyan edilen katma değer vergisi ve tahsil edilen katma değer vergisi toplamı üzerinden Danıştay’ın yerleşik hale gelen kararları uyarınca %2 oranından hareketle komisyon gelirinin hesaplandığı, söz konusu vergi tekniği raporunun done alındığı vergi inceleme raporuna dayanılarak adına dava konusu tarhiyatın yapıldığı anlaşılmıştır.

Sözü edilen vergi tekniği raporunda, 2017 yılında mal alışlarının %99'unu. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nden karşıladığı, mal satışlarını ise Tasfiye Halinde. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,. Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,. Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,. Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,. Hırdavat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile. Elektrik ve Otomotiv Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne yaptığı,.

Reklam İnşaat Limited Şirketi ile …'den yaptığı,. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Tasfiye Halinde. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında komisyon karşılığı sahte belge düzenledikleri yolunda vergi tekniği raporlarının tanzim edildiği, diğer mükellefler hakkında ise sahte belge düzenleme fiili nedeniyle incelemelerin devam ettiği yönünde tespitlere yer verildiği görülmüştür.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3. maddesinin (B) fıkrasında; vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, gerçek mahiyetin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği, iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutad olmayan bir durumun iddia olunması halinde ispat külfetinin bunu iddia edene ait olduğu düzenlenmiş, 30. maddesinde;

resen vergi tarhı, vergi matrahının tamamen veya kısmen defter, kayıt ve belgelere veya kanuni ölçülere dayanılarak tespitine imkan bulunmayan hallerde takdir komisyonları tarafından takdir edilen veya vergi incelemesi yapmaya yetkili olanlarca düzenlenmiş vergi inceleme raporlarında belirtilen matrah veya matrah kısmı üzerinden vergi tarh olunması şeklinde tanımlanmış, maddenin vergi matrahının tamamen veya kısmen defter, kayıt ve belgelere veya kanuni ölçülere dayanılarak tespitinin mümkün olmadığı halleri düzenleyen bentleri arasında sayılan defter kayıtları ve bunlarla ilgili vesikaların,

vergi matrahının doğru ve kesin olarak tespitine imkan vermeyecek derecede noksan, usulsüz ve karışık olması dolayısıyla ihticaca salih bulunmaması ve de tutulması zorunlu olan defterlerin ve verilen beyannamelerin gerçek durumu yansıtmadığına dair delil bulunması halleri re'sen tarh sebebi olarak öngörülmüş, aynı Kanunun 134. maddesinde ise, vergi incelemesinden maksadın ödenmesi gereken vergilerin doğruluğunun araştırılması, saptanması ve sağlanması olduğu kurala bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Davacı şirketin; emtia aldığı. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına sahte fatura düzenleme fiili nedeniyle 2017 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile kaldırıldığı, bu karara karşı yöneltilen istinaf başvurusunun reddine dair. Bölge İdare Mahkemesi ...

Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan temyiz başvurusunun Danıştay Dördüncü Dairesinin 18/10/2022 tarih ve E:2020/6265, K:2022/5756 sayılı kararıyla reddedilerek sözü edilen Vergi Dava Dairesi kararı onandığı; davacının mal sattığı Tasfiye Halinde. Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına sahte fatura düzenleme fiili nedeniyle 2017 yılı için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine karşı açılan davanın, ...

Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile şirketin, 20/04/2018 tarihinde tasfiyeye girdiği, 04/01/2019 tarihli 9738 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlanan 24/12/2018 tarihli genel kurul kararı ile tasfiyesinin tamamlandığı, bu tarih itibariyle şirket tüzel kişiliğinin sona erdiği ve hukuk aleminden silindiğinden tüzel kişiliği sona eren şirketin medeni haklardan yararlanma ve bu hakları kullanabilme ehliyeti olmadığı gerekçesiyle ehliyet yönünden reddedildiği, bu karara karşı sadece davacı tarafından istinaf başvurusunda bulunulduğu ve bu başvurunun.

Bölge İdare Mahkemesi ...

Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile reddedildiği, bu karara karşı davalı idarece yöneltilen temyiz isteminin ise Danıştay Üçüncü Dairesinin 29/04/2021 tarih ve E:2019/4594, K:2021/2318 sayılı kararıyla reddedilerek sözü edilen Vergi Dava Dairesi kararının onandığı dikkate alındığında, davacının 2017 yılında gerçek bir faaliyetinin bulunmadığı sonucuna ulaşılamayacağından dolayısıyla dava konusu tarhiyatta hukuka uyarlık görülmediğinden,

tarhiyatı kaldıran Vergi Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunu kabul ederek Mahkeme kararını kaldırdıktan sonra davayı, üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezası yönünden reddeden Vergi Dava Dairesi kararının değinilen hüküm fıkrasının bozulması gerekmiştir.

Davalı idarenin temyiz isteminin ise bu nedenle reddi gerekmiştir.

(X)-KARŞI OY

Temyiz dilekçelerinde ileri sürülen iddialar Vergi Dava Dairesi kararının dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında, kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından, temyiz istemlerinin reddi gerektiği oyuyla karara katılmıyorum.