Danıştay 3. Daire E.2023/1272 K.2025/2294

Dava konusu istem: Davacı adına, POS cihazı kullanmak suretiyle yasa dışı ikrazatçılık faaliyetinde bulunduğu yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporunun done alındığı inceleme raporuna dayanılarak 2016 yılı için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisi ve aynı yılın Ocak-Mart, Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül dönemleri için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı geçici vergi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 1. bendi gereğince kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacıya, incelemeye başlama tutanağının imzalanması ve incelemeye ilişkin bilgi verilmesi amacıyla gönderilen yazının, Mernis sisteminde kayıtlı adresinde 25/07/2019 tarihinde tebliğ edilemeyip iade edilmesi üzerine aynı adrese ikinci defa çıkarılacak tebligat için münasip bir süre beklenmesi gerekirken bu süreye uyulmaksızın tebliğ evrakının 29/07/2019 tarihinde kapıya yapıştırılmak suretiyle tebliğ edildiğinin anlaşıldığı olayda 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 140. maddesinin 1. fıkrasının 1. ve 2. bentlerinde yer alan hükümler uyarınca usulüne uygun olarak başlanılmış bir vergi incelemesi bulunduğundan bahsedilemeyeceği gerekçesiyle dava konusu vergi ve cezalar kaldırılmıştır.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacıya incelemeye başlama tutanağının imzalanması ve incelemeye ilişkin bilgi verilmesi amacıyla gönderilen yazının, Mernis sisteminde kayıtlı adresinde 25/07/2019 tarihinde tebliğ edilemeyip iade edilmesi üzerine ikinci defa 29/07/2019 tarihinde davacıya ulaşılamadığından bahisle 213 sayılı Vergi Usul Kanun'un 102. maddesine göre tebligat memuru tarafından ilgili adresin kapısına tebligat pusulasının yapıştırıldığı anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun "İncelemede uyulacak esaslar" başlıklı 140. maddesinin 1.fıkrasında, vergi incelemesi yapanların, yaptıkları inceleme sırasında, aşağıdaki esaslara uymaya mecbur oldukları, ilgili fıkranın 1. bendinin olay tarihinde yürürlükte olan şeklinde; incelemeye tabi olana, bunun mevzuunu işe başlamadan evvel açık olarak izah edecekleri, vergi incelemesine başlanıldığı hususunu bir tutanağa bağlayarak bir örneğini nezdinde vergi incelemesi yapılana verecekleri ayrıca tutanağın bir örneğini bağlı olduğu birime, diğer örneğini de ilgili vergi dairesine gönderecekleri kurala bağlanmıştır.

31/10/2011 tarihli Resmi Gazetede ilan edilen Vergi İncelemelerinde Uyulacak Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmelik'in olay tarihinde yürürlükte olan "İncelemeye başlama" başlıklı 9. maddesinin 2. fıkrasında; vergi incelemesine, incelemeye tabi olan nezdinde düzenlenecek "İncelemeye Başlama Tutanağı" ile başlanacağı, düzenlenen tutanağın bir örneğinin, nezdinde inceleme yapılana teslim edileceği, tutanağın bir örneğinin vergi incelemesi yapmaya yetkili olanın bağlı bulunduğu inceleme ve denetim birimine, bir örneğinin ise mükellefin bağlı olduğu vergi dairesine gönderileceği, 3. fıkrasında, incelemeye başlama tarihinin,

mükellefin tutanağı imzaladığı tarih olduğu, tutanakta mükellefin imzasının bulunmaması halinde tutanağın vergi dairesi kayıtlarına intikal ettiği tarihin incelemeye başlama tarihi olarak kabul edileceği, bu durumda incelemeye başlama tutanağının bir örneğinin ayrıca mükellefin bilinen adresine vergi dairesince gönderileceği düzenlenmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda yer verilen yasal ve idari düzenlemelerde belirtilen işlemlerin, mükelleflerin, vergi incelemesine başlama nedeniyle bilgilendirilmeleri amacını taşıdığı, inceleme sonrasında adlarına yapılacak vergilendirme işlemleri üzerine açtıkları davalarda, salınan vergi ve kesilen cezalara karşı hukuka aykırılık iddialarını ileri sürülebilecekleri hususunun açık olduğu,

davacı tarafından, dava konusu tarhiyatın ve dayanağı vergi inceleme raporunun tebliği akabinde açılan davada, hakkında yasa dışı ikrazatçılık faaliyetinden elde edilen gelirin kayıt ve beyan dışı bırakıldığı yolundaki iddialara karşı savunma hakkını kullanabildiği de dikkate alındığında,

incelemeye başlama tutanağının imzalanması ve incelemeye ilişkin bilgi verilmesi amacıyla gönderilen yazının tebliğ edilememiş olmasının tek başına tarh ve ceza kesme işlemlerini kusurlandırdığından söz edilemeyeceğinden yazılı gerekçeyle cezalı verginin kaldırılmasına dair Vergi Mahkemesi kararına yöneltilen istinaf başvurusunun reddine yönelik Vergi Dava Dairesi kararının, işin esası incelenmek suretiyle yeniden karar verilmek üzere bozulması gerekmiştir.

(X)-KARŞI OY

Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar Vergi Dava Dairesi kararının dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında, kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile kararın onanması gerektiği görüşüyle Karara katılmıyoruz.