Danıştay 4. Daire E.2018/3678 K.2021/3634

Dava konusu istem: Davacı şirketin kasa bakiyesinde yer alan 8.000,00-TL tutarını aşan paranın şirket ortaklarına faizsiz kullandırıldığı ve ortakların taahhhüt etmiş olduğu sermaye borcunu ifa etmemesi suretiyle, transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu ileri sürülerek tarh edilen 2012/4-6, 7-9 ve 10-12. dönemleri vergi ziyaı cezalı geçici vergilerinin kaldırılması istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:.

Vergi Mahkemesince verilen … tarih ve E:.., K:… sayılı kararda; davacı şirketin kasa hesabında günlük olarak tuttuğu 8.000,00 TL üzerindeki bakiyenin nakit olarak ortaklara kullandırıldığı ve ortaklarının taahhüt etmiş oldukları sermayeyi şirkete aktarmayarak kendilerinin kullanmasından dolayı transfer fiyatlandırılması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunulduğundan bahisle 2012 dönemi için hesaplanan 330.457,67 TL kurumlar vergisi matrah farkı üzerinden davaya konu 2012/04-06,07-09,10-12 dönemine ilişkin olarak vergi ziyaı cezalı kurum geçici vergisi tarhiyatı yapıldığı,

cezalı tarhiyatın dayanağını ve matrahını teşkil eden kurumlar vergisi tarhiyatına karşı Mahkemelerinin E:… sayılı esasında açılan davada … tarih ve K:… sayılı kararla söz konusu fark matrah üzerinden gerçekleştirilen dava konusu cezalı tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığından bahisle davanın kabulüne karar verildiğinden 2012 dönemi kurumlar vergisi matrah farkı dikkate alınarak 2012/04-06,07-09,10-12 dönemleri geçici vergi beyanlarının düzenlenmesi suretiyle yapılan dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergi tarhiyatlarında hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; istinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davalı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Yapılan işlemlerin yerinde ve hukuka uygun olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava konusu cezalı tarhiyatın dayanağı 2012 yılı vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi tarhiyatının kaldırılmasına ilişkin olarak açılan davayı kabul eden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunu reddeden … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı Danıştay Dördüncü Dairesinin 29/06/2021 tarih ve E:2018/3677, K:2021/3633 sayılı kararıyla bozulduğundan bu dosyadaki uyuşmazlık hakkında da bozma kararında yer verilen hukuksal nedenler ve gerekçe gözetilerek yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.

(X) KARŞI OY

Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, temyize konu mahkeme kararının kasa hesabında ihtiyaç fazlası para bulundurulmasına ilişkin kısmının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından temyiz isteminin reddi gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.

(XX) KARŞI OY

Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, temyize konu mahkeme kararının ödenmemiş sermayeye isabet eden kısmının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından temyiz isteminin reddi gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.