Danıştay 4. Daire E.2020/2167 K.2021/3286

2- ... Vergi Dairesi Başkanlığı (... Vergi Dairesi Müdürlüğü) VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU

... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının temyizen incelenerek aleyhlerine olan hüküm fıkralarının taraflarca bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı şirket adına, sahte fatura kullandığından bahisle düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden 2009/11. dönemi için tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle re'sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştayın bozma kararı üzerine Vergi Mahkemesince verilen kararda; davacı şirketin fatura aldığı, Ostim Vergi Dairesi mükellefi ... Elektrik İnşaat Makina Turizm San ve Tic. Ltd.

Şti. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporundaki tespitlerden, düzenlenen faturaların gerçek bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmadığı anlaşıldığından davacı şirket adına re'sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka aykırılık, tekerrür hükümlerinin uygulanmasına neden olan 2007/07-09. dönemine ilişkin vergi ziyaı cezasının gösterildiği, buna ilişkin ihbarnamenin davacı şirkete 29/10/2008 tarihinde tebliğ edildiği, bu tarhiyata karşı dava açılmadığı, dava konusu ceza ve tarhiyatın 2009 dönemi ile ilgili olduğu,

tekerrür hükümlerinin de kanun gereğince cezanın kesinleştiği tarihi takip eden yılın başından itibaren uygulanması mümkün olduğundan, davaya konusu katma değer vergisine ilişkin vergi ziyaı cezasına tekerrür hükümlerinin uygulanmasında hukuka aykırılık, özel usulsüzlük cezasının kesilmesine ilişkin şartları düzenleyen Yasa hükmünde belirtilen unsurlar bir arada gerçekleşmemiş bulunduğundan, kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka uyarlık bulunmadığı sonuçlarına varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle davanın kısmen kabul, kısmen reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDEN DAVACININ İDDİALARI

Davacı tarafından, sahte olduğu iddia edilen faturalardaki emtiaların gerçekten alındığı, incelemenin varsayıma ve eksik incelemeye dayandığı ileri sürülmektedir.

TEMYİZ EDEN DAVALININ İDDİALARI

Davalı idare tarafından, hesap dönemi kapandıktan sonra özel usulsüzlük cezası kesilemeyeceği yönünde düzenleme bulunmadığı, davacının sahte fatura kullandığı, dava konusu özel usulsüzlük cezasının hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.

DAVACININ SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

DAVALININ SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Vergi Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

Davacının ihtilaflı dönemde alım yaptığı ... Elektrik İnşaat Makina Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. 'den alınan faturalar nedeniyle yapılan tarhiyatlar yönünden;

Mahkeme kararının Danıştay tarafından bozulması halinde, Mahkemece bu karara uyulmak suretiyle verildiği ifade edilen kararlara karşı yapılacak temyiz başvurularının bozma esaslarına uyulmuş olup olmadığı yönünden incelenmesi mümkündür. İncelenen dosya içeriğinden Mahkeme kararının vergi ziyaı cezalı tarhiyata ilişkin kısmının Danıştay Dördüncü Dairesinin 20/02/2019 tarih ve E:2015/6365, K:2019/1311 sayılı bozma kararında yazılı gerekçelere uygun olduğu görülmektedir.

Tekerrür ve özel usulsüzlük cezası yönünden;

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

Temyizen incelenen kararın tekerrür hükümlerinin uygulanmasına ve özel usulsüzlük cezasına ilişkin kısımlarının temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.