Danıştay 4. Daire E.2023/9685 K.2024/1510

Dava konusu istem: İstanbul ili, Fatih ilçesi, ... Mahallesi,... Sokak, No:... sayılı adresinde bulunan ve davacı tarafından ... unvanıyla işletilen otelin hamam ve SPA bölümünde fuhuş yapıldığı gerekçesiyle 90 (Doksan) gün süreyle faaliyetten men edilmesine dair Fatih Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığı'nın ... tarih ve ... sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda; söz konusu otelin hamam ve SPA bölümünün üçüncü bir kişiye kiraya verildiği, otelle bir ilgisinin bulunmadığı iddia edilmiş ise de, dosya kapsamında yapılan incelemelerde otelin hamam ve SPA bölümü için ayrı bir ruhsat alınmadığı gibi alınan ifadelerden otelin bilgisi dahilinde gizli fuhuş yapıldığı kanaati oluştuğu, bu sebeple otelin hamam ve SPA kısımlarının kiraya verilmesi tek başına davacının sorumluluğunu ortadan kaldırmayacağı bu durumda;

davacı şirkete ait otel hamam ve SPA bölümünün fuhuş amacıyla kullanıldığı hususu, konuyla ilgili Emniyet Müdürlüğünce yapılan tahkikata ilişkin dosyada bulunan bilgi ve ifadelerle sabit olduğundan, söz konusu tespitlere dayalı olarak tesis edildiği sonucuna ulaşılan dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, savcılık tarafından takipsizlik kararı verildiği, saunayı işleten şahsın da ceza davasında beraat ettiği, bir otelin kapatılması gizli fuhuş nedeniyle kapatılması için otel idaresinin bilgisi dahilinde yapılması gerektiği, Mahkemenin gerekçesinin hatalı olduğu, 90 günlük kapatmanın ağır ve orantısız olduğundan Bölge İdare mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü’nün 95. maddesinde “İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tespit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır“ hükmü.

96. maddesinde “Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece kulübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamdan uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkânının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır“ hükmü.

104. maddede ise “Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tespit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyla üç ayı geçmemek üzere kapatılır“ hükmü yer almıştır.

Dosyanın incelenmesinden; davacı şirket tarafından işletilen ... unvanlı otelin hamam ve SPA bölümünde gizli fuhuş yapıldığı yönünde ihbar gelmesi üzerine Fatih Asayiş Büro Amirliği'ne bağlı ekiplerce adreste denetleme yapıldığı,

yapılan denetim sonucu yabancı uyruklu kadınlarla fuhuş yapıldığının 14/02/2020 tarihli tutanak ile tespit edildiği ve bunun üzerine Fatih Asayiş Büro Amirliği yazısı ile anılan adreste fuhuş yapıldığının tespit edildiği belirtilerek Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95., 96 ve 104. maddeleri gereği işlem yapılmasının Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonundan istenildiği,

Fatih Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu'nun ... tarih ve ... sayılı karar numaralı işlemi ile davacı tarafından işletilen otelin 90 gün süre ile kapatılmasına karar verilmesi üzerine bakılmakta olan iş bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, bir yerin fuhuş yerleri tabiri kapsamına girmesi için kolluk güçleri tarafından bu yönde yapılmış tespitlerin olması veya somut deliller ortaya konulması gerektiği kuşkusuzdur. Bir işyerinin bahsi geçen Tüzüğün 104. maddesine göre kapatılabilmesi için fuhuş yaptığı iddia edilen kişilerin ifadeleri yeterli olmayıp, fuhuşa aracılık edildiğinin, ifadelerin yanı sıra açık ve somut bir şekilde tutanak, bilgi ve belgelerle ispatlanması ve fuhuşa aracılığın işyeri yönetimi ve çalışanlarının bilgileri dahilinde yapıldığının ortaya konulması gerekmektedir.

Uyuşmazlıkta, davacı şirkete ait otelin -2. katında hamam ve SPA olarak kullanılmak üzere işletmenin R.A. adlı şahsa 05/12/2008 tarihli tesis işletme sözleşmesi ile kiralandığı, 14/02/2020 tarihinde polis baskını ile ortaya çıkan olay üzerine davacı şirketin Bakırköy 17. Noterliğinin ... tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile işletmenin tahliye edilmesini ihtar ettiği, İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığı Genel Soruşturma Bürosunun ...tarih ve ... soruşturma nolu yazısında ise;

"bahse konu fuhuş yapıldığı iddia edilen masaj salonunun şüphelinin işletmesinde olan otele ait bir kısım olduğu ve şüphelinin masaj salonunun işletmesini R.A.'a sözleşme karşılığı kiraladığı, olayın olduğu tarihte masaj salonu ile ilgisinin bulunmadığı anlaşılmakla" davacı otel işletmecisi E.N. hakkında ek kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği görülmüştür.

İdare Mahkemesince, davacı otelin sorumluluğuna hamam ve SPA'nın ayrı bir işyeri açma ve çalışma ruhsatının bulunmadığı ve alınan ifadelerden otelin bilgisi dahilinde fuhuş yapıldığı nedenlerine bağlı olarak gidilmiş ise de, hamam ve SPA'nın kira sözleşmesine göre işletildiği ve işyeri açma ve çalışma ruhsatının bulunmamasının otelin bir işletmesi olduğu anlamına getirmeyeceği, ifadelerin incelenmesinden ise; otel işletmesinin hamam/SPA'da olanlardan haberdar olduğunun her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delillerle ortaya konulamadığı sonucuna varılmıştır.

Bu durumda, hamam/SPA'da fuhuş yapıldığı iddiası üzerine sadece bu işletme yönünden işlem tesis edilmesi gerekirken, otel işletmesini de kapsayacak şekilde kapatma yönünde tesis edilen işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.