Danıştay 5. Daire E.2019/1919 K.2023/7090

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken, 667 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 4. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendi uyarınca kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin Milli Savunma Bakanlığının … tarih ve … sayılı işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Temyize konu kararın hukuka aykırı olduğu, hakkında yürütülen ceza yargılamasının devam ettiği, FETÖ/PDY üyesi olduğuna dair bir delilin olmadığı belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir. Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Savunma verilmemiştir.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Öte yandan, her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde ''.... Ağır Ceza Mahkemesi'nin E:… esasına kayıtlı davada sanık sıfatıyla yargılamasının devam ettiği, … Sulh Ceza Hakimliği'nin … sayılı kararıyla da tutuklandığı...'' hususuna da yer verilerek hüküm kurulmuş ise de, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi masumiyet karinesi gereğince mümkün değildir.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:.., K:… sayılı kararında yer alan;

''...Soruşturma aşamasında sanık E.K.'nın ifadesi alınırken yapılan cep telefonu incelesinden ele geçen Topçu ve Füze Okul komutanlığında kurs gören kursiyerler ve bölük komutanında dahil olduğu "…" isimli whatsap grubunda 15.07.2016 günü yapılan yazışmaların ele geçtiği, grup üyelerinin yazışmalarda neler olduğuna ilişkin sorular sorulurken sanık O.U.'ın " Sıkı yönetim ilan edilmiş beyler" şeklinde saat:22:16' da paylaşımda bulunduğunun tespit edildiği ve ayrıca aynı grupta G.U. isimli grup üyesinin saat: 23:26 itibariyle yaptığı paylaşımda "TSK dan açıklama yönetime el koyuldu" şeklinde paylaşımda bulunduğunun belirlendiği;

bu itibarla birlik komutanlarının 58. Topçu Tugayı Harekat Merkezinde saat:21:30 sularında yapılan toplantıda sanık M.A.'ün " TSK.nun yönetime el koyduğu, sıkıyönetim ilan edildiği, birliklere Ankara ilinde emniyet asayiş görevi verildiği" şeklinde açıklamalarının toplantıya katılan birlik komutanlarınca Ankaraya intikale katılan personele aktarıldığına ve sanık O.U., E.Ö., M.E.E.,A.D., N.H., ... ile birlikte toplam 6 (altı) kursiyer teğmenin intikale katıldığı,

bunların aynı dönem grubunun üyesi oldukları ve bu şekilde sözde sıkıyönetim ilanı ve Anyasal düzene karşı bir faaliyet olduğunu bilerek birlik oluşumlarına katıldıkları anlaşılmıştır.

Sanık E.K.'nın ifadesi alınırken yapılan cep telefonu incelesinden ele geçen Topçu ve Füze Okul komutanlığında kurs gören kursiyerler ve bölük komutanında dahil olduğu "..." isimli whatsap grubunda 15.07.2016 günü yapılan yazışmalara ek olarak.

Sanık M.E.E.'in telefonundan çözümü yapılan "63'üncü Dönem Topçuları" adlı whatshapp grubundaki yazılış saatleri, kullanıcıların isimleri ile telefon numaralarının bilirkişi raporundaki ekran görüntüsünde yer alan yazışmalarından da anlaşılacağı üzere.

"63'üncü Dönem Topçuları" isimli gruba dahil olan "H.T." isimli kişinin, 15.07.2016 15:30'da "Arkadaşlar saat 17.00 deki içtima gayrisiz olacak", 15.33'te "Yeri koğuşlar bölgesi olarak değişti gazino da" şeklinde sözde içtima adı altında hazırlıklık yapıldığı, darbe girişimi kapsamında Birlik dışına çıkan personele yönelik ise polisin durdurması halinde durmamaları yönündeki talimatın kendisine Serhat Üsteğmen (sanık S.B.) tarafından verildiğini, ayrıca polisin kendilerini durmaması halinde "Birliğimize geçiyoruz", "Arkadaşlar polislere bizim bi bilgimiz yok deyin herhangi bir durumda beni hemen.

Bilgilendirin", "Arkadaşlar gelenler kamuflaj gitsinler", "Arkadaşlar bakın burada olayın içindeyim uğraştırmayın 88 kursiyerin hepsi gelsin diyorlar herkes irtibat kursun birbiriyle Polatlı'ya derhal gelin" v.s, " aynı biçimde "…" isimli kişinin "polis cevirmesine durmoyoruz", yine "veli" isimli kişi tarafından polisin durdurması halinde "Birliğe geçiyoz derseniz birakmazlar", "Beyler polis cevirmesine, Durmayin" şeklinde paylaşımda bulunduğu,

yine "…" isimli kişinin (sanık A.K.) darbe girişimine iştiraki sağlamak amacıyla "Ulaşın herkese", "Acil durum diyorum", " Kim neredeyse hemen dönsün geri", "Arkadaşlar Tb k emir verdi tüm teğmenler hemen geri dönsün", "Tüm teğmenler (88 kişi) okula geri dönecek tabur komutanımızın emri acil" v.s şeklinde mesajlar gönderdiği, ayrıca "İ.K." isimli kişinin Birliğe geldiğini "H.T. "isimli kişiye bildirdiği, "I.H." isimli kişinin "M" "Anlaşılmadı komutanı" şeklinde paylaşımı olduğu, yine "E.I.

Tgm" isimli kişinin "Telegramlara bakın ciddi şeyler yaziyorlar" şeklinde paylaşımda bulunduğu anlaşılmıştır.

... Topçu Tugay Komutanlığının … tarih ve … sayılı cevabi yazısı ve ekinde özetle: 15. 07.2016 günü gece eğitimi icra edileceğine dair Tugay Komutanlığınca hazırlanan ve onaylanan "2015-2016 yıllık Eğitim Faaliyet Takviminde" her hangi bir planlama olmadığı, 15.07.2016 günü gece eğitimi yapılacağı emrinin M.A. tarafından sözlü olarak verildiği ve o günkü Erkan başkan vekili yarbay M.K.B. ve Hrk.Eğt.Ş.Pl.Sb. A.D. tarafından birliklere iletildiği, Gaye eğitimi için 58. Topçu Tugayında bulunan teğmenlerin gece eğitimine katılmalarına ilişkin yazılı bir emrin bulunmadığı, saat:14:30 sularında tanışma çayında sözlü olarak M.A. tarafından verildiği bildirilmiştir.

Topçu ve Füze Okul Komutanlığında kursiyer teğmen iken GAYE (Göreve ve Atamaya Yönelik Eğitim) kursu için ... Topçu Tugayında bulunan ve Tugaydan Ankara'ya darbe amacıyla intikal etmeye çalışan gruplar içinde bulunan kursiyer teğmenler subay rütbesinde olsalar da 58. Topçu Tugayında emirleri altında sevk ve idare etmeye yetkili oldukları bir birlik bulunmadığı, dolayısıyla hukuki durumlarının astsubay ve uzman erbaşlar gibi olduğu,

darbe girişimi kastıyla tugaydaki kadrolu subay sanıkların emirleri altına girdikleri, bu doğrultuda araç ve teçhizat hazırladıkları ve birlik hazırladıkları, cebir ve şiddet uygulamaya (bu amaçla emir almaya) hazır halde intikalde kullanılan araçların içinde bekledikleri,

henüz doğrudan cebir ve şiddet uygulamaya ya da bir mevkiyi ele geçirmeye yönelik ve yahut da "suçun birlikte işlenmesi" şeklinde nitelendirilebilecek sair bir eylemde bulunmadıkları da gözetildiğinde bu aşamaya kadarki eylemlerinin TCK'nun 39/1-2 maddesi uyarıca "fiilin işlenmesinde kullanılan araçları sağlamak" ve "suçun icrasını kolaylaştırmak" olarak nitelendirilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Ancak, kursiyer teğmen, asteğmen, astsubay ve uzman erbaş rütbelerindeki sanıkların rütbeleri ve kendilerinde ele geçen dijital materyallerin içerikleri dikkate alındığında; kursiyer teğmen sanık ...'un, asteğmen ve astsubay sanıkların ise uzman erbaşlar üzerindeki emir verme yetkisini kullanarak suçun icrasına son verme imkânı olduğu halde bundan imtina ederek suç kastının yoğunluğunu ortaya koymuş olması...'' tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.