Danıştay 5. Daire E.2019/3784 K.2021/5023

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ...tarih ve ...sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal hakların yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ....

İdare Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararına karşı davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunun açıklamalı olarak reddi, davalı idare tarafından vekalet ücretine yönelik istinaf başvurusunun ise kabulüne ilişkin ...Bölge İdare Mahkemesi .... İdare Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Davacı tarafından; Anayasa ve kanunlarla belirlenen usul ve esaslara uyulmaksızın kamu görevinden çıkarıldığı, savunma hakkı tanınmadığı, OHAL kanun hükmünde kararnamesi ile doğrudan kamu görevinden çıkarma işleminin birden çok insan hakkını ihlal ettiği, komisyonca gerekli değerlendirmeler yapılmamak suretiyle hukuka aykırı karar verildiği, adil yargılanma hakkı ile kanusuz suç ve ceza olmaz ilkesine aykırı hareket edildiği belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ...Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür.

Her ne kadar Bölge İdare Mahkemesi tarafından, davacının (FETÖ/PDY) silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan mahkumiyetine karar verildiği ve kararın kesinleştiği, böylece davacının kesinleşmiş mahkeme kararı ile anılan terör örgütü ile üyelik düzeyindeki ilişkisinin varlığı tespit edildiğinden, kesin hüküm nedeniyle kamu görevinden çıkarılmayı gerektiren diğer delillerin incelenmesine gerek kalmaksızın dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle istinaf isteminin reddine karar verilmiş ise de, davacının terör örgütleriyle irtibat ve iltisakına yönelik değerlendirmenin ceza yargılamasındaki tespitlerin de birlikte dikkate alınması suretiyle ayrıca yapılması gerekmektedir.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde ''silahlı terör örgütüne üye olma'' suçunu işlediği gerekçesiyle .... Ağır Ceza Mahkemesinin ...tarih E:...K:...sayılı kararıyla 9 yıl 3 ay mahkumiyetine karar verildiği, söz konusu cezaya yönelik istinaf başvurusunun, ...Bölge Adliye Mahkemesi ....

Dairesince ''...sanık hakkında temel ceza belirlenirken eylemlerinin çeşitliliği, sürekliliği ve yoğunluğuna göre asgari hadden ayrılınması yerinde ise de, Anayasanın 138/1. maddesi hükmü, TCK'nın 61. maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle 3/1. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi çerçevesinde, suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlendiği zaman ve yer, konusunun önem ve değeri, meydana getirdiği tehlike ile sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı, güttüğü amaç ve saik de göz önünde bulundurularak;

hukuka, vicdana, dosya kapsamına uygun bir cezaya hükmedilmesi gerekmesine rağmen, teşdidin derecesinde yanılgıya düşülerek, temel cezanın üst sınıra yakın olacak şekilde belirlenmesi suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayininde isabet bulunmadığı...'' gerekçesiyle kabul edilerek, yeniden yapılan yargılama neticesinde ...tarih ve E:..., K:...sayılı karar ile davacı hakkında 6 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası verildiği ve söz konusu kararın Yargıtay ....

Ceza Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla onanmak suretiyle kesinleştiği görülmüştür.

Öte yandan, ...Bölge Adliye Mahkemesi .... Dairesince istinaf başvurusunun kabulününe ilişkin kararın temel cezanın belirlenmesine yönelik olduğu anlaşıldığından, ceza yargılamasında yer alan mevcut delillerin geçerliliğini koruduğu açıktır.

Bu durumda, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde .... Ağır Ceza Mahkemesinin ...tarih E:..., K:...sayılı kararında yer alan;

''...Sanığın Bylock programına bağlandığı IP'nin tespit edilmesi amacıyla sunucu yöneticisi tarafından kiralanan Bylock programına ait ...- ...numaralı Hedef IP adresleri üzerinden 356...........780 IMEI numaralı telefona takılı ...numaralı hat ile ilk giriş tarihi olan 11/08/2014 tarihi ve son giriş tarihi olan 19/05/2015 tarihleri arasında günün her saatinde ve bulunduğu ortamlarda baz istasyonu bilgilerinden de anlaşılacağı üzere Tokat ve İstanbul ilinde Bylock sistemine ait farklı günlerde 52.839 kez bağlandığının tespit edilmesi,

Sanığa ait olan ve dosyaya sunulan Bylock Tespit ve Değerlendirme Tutanağı incelendiğinde.

İd numarasının "...", kullanıcı adının "...", şifresinin "...", kendisinin eklediği ve kendisini ekleyen arkadaşlarının olduğu, arkadaş listesinde aynı meslekten öğretmen olan ve örgütte mahrem imam olduklarından dolayı mahkememizden hüküm giyen U.Ç., D.Y., E.K. isimli kişilerin ve daha bir çok kişinin ekli olduğu ayrıca, Tokat'ta polislerin sorumlusu olduğunu beyan eden T.U.'un da ekli bulunduğu, yazışmaların ve maillerin tespit edilemediği,

gelen ve giden aramaların olduğunun tespit edildiği ve sanık Bylock kullandığını kabul etmese dahi Tokat Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Müdürlüğünün Bylock raporu, BTK İp kayıtları, Bylock tespit ve değerlendirme tutanağı ile bu tutanakta kullanıcı adının sanığın kullandığı belirleneb Bahtiyar kod adı ile ve Mahrem İmam Dijital raporundaki bahtiyar kod adı ile uyumlu şekilde "..." olması hususları neticesinde sanığın Bylock kullanıcısı olduğununu doğrulanması,

- Örgüt üyelerinin bylock programı ifşa olduktan sonra kullanmaya başladığı ve yine kriptolu haberleşme programlı olan Eagle Programını kullandığını sanık inkar etse dahi Emniyet Mahrem İmamlar soruşturmasında ele geçirilen bilgilerin rapora dökümünde sanığın eagle durumunun "..." olması neticesinde sanığın Eagle programını kullandığı...'' tespitleri, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile bir arada değerlendirildiğinde davacının FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.