Danıştay 5. Daire E.2020/1227 K.2021/3901

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde uzman yardımcısı olarak görev yapmakta iken, 670 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…,K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatının söz konusu olmadığı, savunmasının alınmadığı ve savunma hakkının ihlal edildiği, hakkında kesinleşmiş bir mahkeme kararı bulunmaksızın suçsuzluk karinesi ve kanunilik ilkesine aykırı olarak kamu görevinden çıkarıldığı, söz konusu ceza yargılamasının sonucunun beklenilmesi gerektiği, Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nde düzenlenen temel hak ve özgürlüklere ilişkin prensiplerin göz ardı edilerek keyfi bir işlem tesis edildiği,

masumiyet karinesinin, mahkemeye erişim hakkının, gerekçeli karar hakkının ve öngörülebilirlik ilkesinin ihlal edildiği, Bank Asya'da gerçekleştirdiği işlemlerin hayatın olağan akışına uygun olduğu, sosyo-ekonomik durumu gözetildiğinde hesapta anormal artışların olmadığı, Bylock programını kullanmadığı, Bylock verilerinin hukuka aykırı bir biçimde elde edildiği, istihbari nitelikteki verilerin delil olarak kullanılamayacağı, hakkında kesinleşmiş mahkumiyet kararının bulunmadığı iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : …

Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde, davacının … Ağır Ceza Mahkemesinin … sayılı esasında görülen ceza davasında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan hapis cezası ile cezalandırıldığı belirtilerek hüküm kurulmuş ise de davacının mahkumiyet kararı henüz kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi; bu ceza yargılamasının konusunun davacının terör örgütü üyeliği ile ilgisi olması nedeniyle masumiyet karinesi gereğince mümkün değildir.

Bununla birlikte, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan;

" ... Bilgi Teknoloji ve İletişim Kurumu Başkanlığı'ndaki FETÖ/PDY Örgütü yapılanmasına ilişkin Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı'nca yürütülen soruşturma sonucunda düzenlenen iddianamenin içeriği,sanığın savunması,BTK'dan gelen müzekkere cevapları,sanığın Bylock kullanıcısı olduğuna dair Tespit Tutanakları ile tüm dosya kapsamı içeriğine göre;

Sanığın BTK eski çalışanı olup Bilişim uzman yardımcısı olarak görev yaparken 15 Temmuz Darbe girişiminden sonra 2016 yılı 670 sayılı KHK ile kurumdan ihraç edildiği,gerek soruşturma aşamasında gerekse kovuşturma aşamasında dosyaya celp edilen Ankara C.Başsavcılığı'nın tespit tutanaklarında sanığın … GSM telefon hattı ile … İ-MEİ nolu telefon ile ilk tespit tarihi 2015 yılı 12.ayın 24'ünde olmak üzere bylock programını yüklediği, BTK'ya yazılan müzekkereye verilen cevaptan açıkça anlaşılacağı üzere; bylock isimli programa tahsis olunan dokuz adet IP'den … nolu IP ile ilk giriş tarihi 06/09/2014, son giriş tarihi 09/10/2014 olmak üzere, toplam 2534 kez sinyal almak suretiyle bağlantı yaptığı anlaşılmaktadır.

Sanık, savunmasında; bylock isimli programı cep telefonuna indirip kullanmadığını beyan etmiş ve MİT'in göndermiş olduğu verilerle BTK'dan gelen CGNAT verilerinin uyuşmadığı savunmalarında bulunmuş yine Bylock kullanım tespiti yapılan belirli bir tarihte NAT ve HTS'deki lokasyon bilgileri arasında çelişki varmış gibi gözükse de bunun nedeni iki verinin farklı sistemlerde kayıt altına alınmasıdır,

HTS ses şebekesi üzerinden çalışmakta ,abone yer değiştirdikçe sinyal alınan baz istasyonu tarafından aboneye atanan IP adresi uzun süre korunmaktadır veya IP adresi alan bir abone sinyal kesilmedikçe aynı IP adresini kullanmaya devam edebilir.Sanığın BYLOCK haberleşme programına ilişkin savunmalarının yukarıda açıklanan teknik deliller karşısında inandırıcılıktan uzak olduğu ve suçtan kurtulmaya yönelik olduğu kabul olunmuş,bu sebeplerle sanığın bylock isimli örgütiçi gizli haberleşme programını cep telefonuna yükleyip çok sayıda giriş yapmak sureti ile kullandığı,

bu şekli ile örgüt liderinin talimatları doğrultusunda bu programı cep telefonuna indirip kullandığının anlaşıldığının anlaşıldığı,

Sanık hakkında düzenlenen 26/01/2018 tarihli MASAK raporuna göre; sanığın Bank Asya nezdinde hesabının bulunduğu 2013 yılı ve öncesinde de Bank Asya da hesabının olduğu, örgüt liderinin talimatından sonra bu hesabında artış eğilimi görüldüğü özellikle 31 Aralık 2013 tarihinde hesap bakiyesinin ''0'' olduğu ancak 15 Şubat 2014 tarihinde bu hesabının 19.825 olduğu ,aynı tür suçlardan yargılanan itirafçı beyanlarına göre özellikle 2014 yılı Eylül ayında Bank Asya ya para yatırılması yönünde örgütün yeni bir talimatının olduğunun bilindiği bu itibarla sanığın kamuoyunda bankanın içinde bulunduğu yönetimsel sıkıntı bilinmesine rağmen hesabını

azaltmak veya kapatmak yerine artırdığı, talimat ile uyumlu olarak Şubat 2014 tarihinde hesabında yüklü miktarda para artışı sağladığı Aralık 2013 tarihinde hesap bakiyesinin ''0'' olduğu ancak 15 Şubat 2014 tarihinde bu hesabının 19.825 olduğu ,aynı tür suçlardan yargılanan itirafçı beyanlarına göre özellikle 2014 yılı Eylül ayında Bank Asya ya para yatırılması yönünde örgütün yeni bir talimatının olduğunun bilindiği bu itibarla sanığın kamuoyunda bankanın içinde bulunduğu yönetimsel sıkıntı bilinmesine rağmen hesabını azaltmak veya kapatmak yerine artırdığı,

talimat ile uyumlu olarak Şubat 2014 tarihinde hesabında yüklü miktarda para artışı sağladığı... " tespitleri dikkate alındığında, davacının örgütün gizli haberleşme programı olan Bylock programını kullandığı ve örgüt liderinin talimatı sonrasında örgütün amacına hizmet eden bir finans kuruluşu olan bankanın mali durumuna destek olmak amacıyla para yatırdığı anlaşılmıştır.