Danıştay 5. Daire E.2020/4025 K.2021/2017

Dava konusu istem: Türk Silahlı Kuvvetleri emrinde astsubay olarak görev yapmakta iken emekliye ayrılan davacı tarafından, 7145 sayılı Kanun'un 26. maddesi ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen geçici 35/D-1 maddesi kapsamında rütbesinin geri alınmasına ilişkin Milli Savunma Bakanlığının … tarih ve … sayılı işleminin iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında.

İzmir Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturmada davacının yüklenen suçu işlediğini gösterir dava açmaya yeter kanıt ve emare bulunmadığından kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği, Yalova Cumhuriyet Başsavcılığının ihbarı üzerine İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturmada da davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü yöneticisi ya da üyesi olmadığı, terör örgütü ile herhangi bir iltisakının bulunmadığı gerekçesiyle unsurları oluşmayan suç nedeniyle davacı hakkında kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği,

ayrıca İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturma kapsamında tekrar ifadesi alınan tanık B.Ç.'nin Yalova Cumhuriyet Başsavcılığındaki ifadesini değiştirerek davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğuna dair kesin bir bilgisi olmadığını ifade ettiği, dava dosyası kapsamında davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile irtibatlı veya iltisaklı olduğunu ortaya koyan somut bir bilgi ve belge yer almadığı, davalı idare tarafından da bahsi geçen hususlar dışında bu yönde bir tespit yapılmadığı anlaşıldığından,

davacının terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mesubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olmadığı görülmekte olup, bu nedenle rütbesinin geri alınmasına ilişkin işlemde hukuka uyarlık görülmediği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve kararın kaldırılmasını gerektirecek bir neden bulunmadığı belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesi uyarınca istinaf başvurusunun reddine Danıştay'a temyiz yolu açık olmak üzere karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, usul ve yasaya aykırı olan temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından, davalı idarenin temyiz isteminin usul ve yasaya aykırı olduğu ileri sürülerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 46. maddesinde tahdidi olarak sayılan uyuşmazlıklardan olmadığı anlaşılan dava konusu uyuşmazlık hakkında temyiz incelemesi yapılmasına olanak bulunmadığından, Bölge İdare Mahkemesince verilen istinaf isteminin reddine dair kararın temyiz isteminin incelenmeksizin reddedilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

İLGİLİ MEVZUAT

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 6545 sayılı Kanun'un 20. maddesiyle değiştirilen "Temyiz" başlıklı 46. maddesinde, "Danıştay dava dairelerinin nihai kararları ile bölge idare mahkemelerinin aşağıda sayılan davalar hakkında verdikleri kararlar, başka kanunlarda aksine hüküm bulunsa dahi Danıştayda, kararın tebliğinden itibaren otuz gün içinde temyiz edilebilir." hükmüne yer verilmiş, devamında Bölge İdare Mahkemelerinin temyiz edilebilecek nihai kararları sayma suretiyle belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Türk Silahlı Kuvvetleri emrinde astsubay olarak görev yapmakta iken emekliye ayrılan davacı tarafından, 7145 sayılı Kanun'un 26. maddesi ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye eklenen geçici 35/D-1 maddesi kapsamında rütbesinin geri alınmasına ilişkin 06/02/2019 tarih ve 2019/2 sayılı davalı idare işleminin iptali istemiyle açılan davada verilen kararın, 2577 sayılı Kanun'un 46. maddesinde sayılan temyiz edilebilecek kararlar arasında yer almadığı ve istinaf incelemesinden geçmek suretiyle kesinleştiği açıktır.

Bu durumda, istinaf incelemesi sonucunda kesinleşen kararın temyizen incelenmesine kanunen imkan bulunmamaktadır.