Danıştay 5. Daire E.2021/2466 K.2023/1486

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde İstatistikçi olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin …Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Savunma hakkı tanınmadan tesis edilen kamu görevinden çıkarma işleminin hukuka aykırı olduğu, MGK'ca FETÖ/PDY'nin terör örgütü olarak ilan edildiği 26/05/2016 tarihinden önceki eylem ya da işlemlerden dolayı terör örgütü üyeliği ile suçlanamayacağı, "mensubiyet", "iltisak" ve "irtibat" kavramları ile ne kastedildiğinin belli olmadığı, bu kavramların soyut ve muğlak kavramlar olduğu, OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu, yürütme ve yasama organlarının kişileri yargılama, suçlu ilan edip cezalandırma yetkisinin olmadığı,

aksi uygulamanın fonksiyon gaspına yol açacağı, suç ve cezaların geçmişe yürümezliği ilkesinin, suç ve cezaların kanuniliği ilkesinin, masumiyet karinesinin, özel hayata ve aile hayatına saygı hakkının, gerekçeli karar hakkının, eğitim hakkının, mülkiyet hakkının, adil yargılanma hakkının ihlal edildiği, bir kişinin aynı suçlamaya dayalı olarak iki kez yargılanıp iki ayrı cezaya mahkum edilemeyeceği, ByLock programını kullanmadığı, ByLock programının dijital platformda dağıtılan bir program olduğu,

ByLock verileri hukuka uygun olarak elde edilmediğinden hiçbir yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, ByLock programına ilişkin hard disk ve flaş bellek'in kendisine verilmesi ve savunma hakkı tanınması gerektiği, çelişmeli yargılama, silahların eşitliği ve bağımsızlık ilkelerinin ihlal edildiği,

ByLock'a ilişkin ana deliller (hard disk ve flaş bellek) üzerinde bilirkişi incelemesi yapılması gerektiği, telefona indirilen bir program nedeniyle hiç kimsenin terör örgütü üyesi olamayacağı, ByLock programının suç olabilmesi için yazılan mesajların örgütsel faaliyet kapsamında ve suç teşkil eden içerikte olması gerektiği, haberleşme özgürlüğünün ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdari Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca İdare Mahkemesince adli yardım talebi kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen .. Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan;

"...Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından dosya içerisine gönderilen evrak içeriğine göre sanığın annesi … adına kayıtlı … numaralı GSM hattı üzerinden.

IMEI numaralı cihaz ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensupları tarafından kendi üyeleri arasında haberleşmede kullanılan ve örgüt ile iltisaklı olmayan şahıslarca kullanılması mümkün olmayan şifreli gizli haberleşme programı olan ByLock programı kullanıcısı olduğunun tespit edildiği ve BTK tarafından dosyaya gönderilen iletişim tespit raporunda, İnternet bağlantı (CGNAT) iletişim sorgu sonuçları raporlarına göre, sanığın ByLock programına, … numaralı GSM hattı üzerinden 11/12/2015-18/02/2016 tarihleri arasında … numaralı IP üzerinden toplamda 182 kez bağlantı yaptığı,

Bylock kullanımına ilişkin tespit ve değerlendirme tutanağında kullanıcı ID numarasının "…" olduğu ,kullanıcı adının "…" olduğu, söz konusu kullanıcı adındaki … harflerinin şüphelinin ismindeki sessiz harfler olduğu, ayrıca şüpheliye kendi Bylock kullanımındaki diğer Bylock kullanıcıları tarafından verilen adın "…" ve "…" olduğunun bildirildiği,

Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından dosya içerisine gönderilen evrak içeriğine göre … adına kayıtlı … numaralı GSM hattı üzerinden … IMEI numaralı cihaz ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensupları tarafından kendi üyeleri arasında haberleşmede kullanılan ve örgüt ile iltisaklı olmayan şahıslarca kullanılması mümkün olmayan şifreli gizli haberleşme programı olan ByLock programı kullanıcısı olduğunun tespit edildiği ve BTK tarafından dosyaya gönderilen iletişim tespit raporunda, İnternet bağlantı (CGNAT) iletişim sorgu sonuçları raporlarına göre, sanığın ByLock programına, … numaralı GSM hattı üzerinden 28/01/2015-08/12/2015 tarihleri arasında … numaralı IP üzerinden toplamda 8425 kez bağlantı yaptığı, kullanıcı ID numarasının henüz tespit edilemediğinin bildirildiği,

… adına kayıtlı … numaralı telefon hattının gerçek kullanıcısının tespitine yönelik BTK'dan HTS kayıtlarının istendiği, gelen kayıtlar üzerinden yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucu düzenlenen bilirkişi raporunda … numaralı telefon hattının.

IMEI no'lu telefon cihazına takılı olarak kullanıldığı 28/01/2015-08/12/2015 tarihleri arasındaki 112 farklı günde, toplam 8425 kez ByLock sunucularına ait … no'lu IP numarasına bağlantı yaptığı, bağlantı yapılan dönemlerde Ankara ve Afyonkarahisar İllerindeki baz istasyonlarından sinyal aldığı, … numaralı telefon hattının HTS kaydı alınan dönem içerisinde toplam 378 adet iletişim kaydı olduğu,

bu kayıtlardan 62 adedinin şüpheli … adına kayıtlı olan ve …'ın 10 yıldır kendisinin kullandığını söylediği … numaralı hat ile gerçekleştiği, telefon hattının en sık olarak …'ın Keçiören ve Dikmen/Çankaya ilçelerindeki belirtilen adreslerinin yakın çevresinden sinyal aldığı, …'ın kendisinin kullandığı söylediği … numaralı hat ile yapılan görüşmelerin bir kısmında …'ın Batıkent Semtindeki ikametine yakın olan baz istasyonundan sinyal aldığı, diğer numaranın ise …'ın Keçiören İlçesindeki ikametine yakın olan baz istasyonundan sinyal aldığı,

ByLock kullanımları esnasında sinyal alınan baz istasyonlarının …'ın ikametinin bulunduğu bölgedeki baz istasyonları olduğu, bu tespitler ışığında ByLock kayıtlarında çıkan … numaralı telefon hattının teknik olarak … tarafından kullanılmış olduğunun değerlendirildiği anlaşılmıştır..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı tespit edilen davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

. Bölge İdare Mahkemesi.

İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına,