Danıştay 5. Daire E.2021/2622 K.2023/1488

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde Gelir Uzmanı olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun düzeltilerek reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Savunma hakkı tanınmadan tesis edilen kamu görevinden çıkarma işleminin hukuka aykırı olduğu, MGK'ca FETÖ/PDY'nin terör örgütü olarak ilan edildiği 26/05/2016 tarihinden önceki eylem ya da işlemlerden dolayı terör örgütü üyeliği ile suçlanamayacağı, "mensubiyet", "iltisak" ve "irtibat" kavramları ile ne kastedildiğinin belli olmadığı, bu kavramların soyut ve muğlak kavramlar olduğu, OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu, yürütme ve yasama organlarının kişileri yargılama, suçlu ilan edip cezalandırma yetkisinin olmadığı,

aksi uygulamanın fonksiyon gaspına yol açacağı, suç ve cezaların geçmişe yürümezliği ilkesinin, suç ve cezaların kanuniliği ilkesinin, masumiyet karinesinin, özel hayata ve aile hayatına saygı hakkının, gerekçeli karar hakkının, eğitim hakkının, mülkiyet hakkının, adil yargılanma hakkının ihlal edildiği, bir kişinin aynı suçlamaya dayalı olarak iki kez yargılanıp iki ayrı cezaya mahkum edilemeyeceği, ByLock programını kullanmadığı, ByLock programının dijital platformda dağıtılan bir program olduğu,

ByLock verileri hukuka uygun olarak elde edilmediğinden hiçbir yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, ByLock programına ilişkin hard disk ve flaş bellek'in kendisine verilmesi ve savunma hakkı tanınması gerektiği, çelişmeli yargılama, silahların eşitliği ve bağımsızlık ilkelerinin ihlal edildiği,

ByLock'a ilişkin ana deliller (hard disk ve flaş bellek) üzerinde bilirkişi incelemesi yapılması gerektiği, telefona indirilen bir program nedeniyle hiç kimsenin terör örgütü üyesi olamayacağı, ByLock programının suç olabilmesi için yazılan mesajların örgütsel faaliyet kapsamında ve suç teşkil eden içerikte olması gerektiği, haberleşme özgürlüğünün ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdari Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır. Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen … Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan;

"...Sanık …'ın …Merkez Vergi Dairesinde Gelir Uzmanı olarak görev yaptığı, …Emniyet Müdürlüğü Kom Şube Müdürlüğü'nden gelen 10/09/2017 raporda adına kayıtlı kendisinin kullandığı … nolu hat üzerinden.

İMEİ nolu telefon cihazı ile bylock programını kullandığının belirtildiği, raporda tespit tarihinin 02/01/2015 tarihi olarak gösterildiği, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Başkanlığından gelen HTS kayıtlarında yapılan incelemede sanığın bu telefonu kullandığının anlaşıldığı,.

C.Başsavcılığı HSK ve Bakanlık Muhabere Bürosu'nun 21/09/2017 tarihli yazıları ekinde mahkememize gönderilen Bylock içeriklerine ilişkin tutanaklardan sanığın … numaralı ID kullanıcısı olduğu, kendisine kullanıcı adı olarak "…", şifre olarak "…" belirlediği, istatistiki bilgilerden giriş sayısı olarak 119, alınan mail sayısı olarak 472, alınan mesaj sayısı 53, okunan mail sayısı 669, alınan dosya sayısı 0, gönderilen mesaj sayısı 36, gönderilen mail sayısının 1144 log kaydının bulunduğu, gelen arama sayısının 0, giden arama sayısının 1 olduğunun belirtildiği,

sanığı kişi listesine ekleyenlerin …, …, …, … ile …, …, …, …, …, ID numaralı kullanıcıların olduğu,

...'in sanığı "…" olarak isimlendirdiği, … numaralı ID kullanıcısının ise sanığı "…" olarak isimlendirdiği, sanığın eklediklerine verdiği isimler listesinde …, … numaralı ID kullanıcılarının ekli olduğu,

Sanığın katıldığı grubun bulunduğu, grup kurucusunun … olduğu, grupta ….,. Sendikası, …ve … isimli kişilerin bulunduğu, sanığın bylock programı üzerinden … ve. ID numaralı kullanıcı ile yazışmalar yaptığı, ..

ID numaralı kullanıcı ve … ile çok sayıda yazışmalar yaptığı, ancak yazışmaların şifreli yapılması nedeniyle içeriğinin çözülemediği, çok sayıda mail aldığı ve gönderdiği, toplamda 70 sayfadan fazla örgütsel içerikte mailler bulunduğu görülmüştür. ...Sanığın bylock programından yapmış olduğu bir çok mesajlaşmanın bulunduğu, yine şifre kullanıldığı için çözülemeyen bir çok mesajlaşmanın bulunduğu, ayrıca sanık tarafından yazılan bir çok mailin bulunduğu, sanık tarafından.

ID numaralı …bylock kullanıcısına 17/12/2015 saat 19:17'de göndermiş olduğu mailde "üstat olarak Bediüzzaman hz.

İmam olarak hocamız hz.den razıyız. hocamıza arz ve aleme ilan ediyoruz ki hizmetimize bir kat daha aşk ve şevk ile devam edeceğiz, verilen her vazifeyi bayram sevinci ile bekleyecek ve karşılayacağız" şeklinde, aynı kişiye 22/01/2016 saat 19:09'da "Allahım bizlere keremen lütfettiğin hocamızı muhafaza eyle, onu her türlü kötülük ve şerden himaye buyur, Allahım hocamıza sihhat, afiyet, kalp genişliği ve kalp itminanı nasip eyle" şeklinde ve yine aynı kişiye 21/12/2015 saat 15:34'deki mesajda "hoca efendi ve arkadaşlarına şehitler bile gıpta ediyorlar, onların makamına kimse çıkamıyor" şeklinde ibarelere yer verildiği,

bu maillere benzer bir çok sözde rüyalar ile ilgili sözde görülen rüyalara ilişkin örgüt üyelerini motive edici bir çok yazışma ve mailin bulunduğu görülmüştür..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı tespit edilen davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

…Bölge İdare Mahkemesi. İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, davacının adli yardım istemi kabul edildiğinden,

adli yardım kararından dolayı tahsili ertelenmiş olan temyiz aşamasındaki yargılama giderlerinin, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 339. maddesi, 1. fıkrası uyarınca, davacıdan tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılması gerekmekte ise de, davacı tarafından temyiz aşamasına ait yargılama giderlerinin yatırıldığı anlaşıldığından temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine,