Danıştay 5. Daire E.2021/5021 K.2023/1300

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde Tekniker olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali ile söz konusu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine, özlük haklarının iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:... K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Kamu görevinden çıkarılmasının dayanağı Kanun Hükmünde Kararnamenin Anayasa'nın 121. ve TBMM İç Tüzüğü'nün 128. maddelerine göre 30 gün içerisinde TBMM Genel Kurulu'nda onaylanmadığı, bu nedenle yok hükmünde olduğu, OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu, yürütme ve yasama organlarının kişileri yargılama, suçlu ilan edip cezalandırma yetkisi olmadığı, aksi uygulamanın fonksiyon gaspına yol açacağı, OHAL KHK'sı ile tesis edilen kamu görevinden çıkarma işleminin ölçülü olmadığı, masumiyet karinesine aykırı hareket edildiği,

bir yapının terör örgütü olduğunun ancak kesinleşmiş bir yargı kararı ile tespit edilebileceği, tavsiye niteliğinde olan ve sadece Bakanlar Kuruluna gönderilmek üzere kabul edilen MGK kararlarının kişileri bağlayıcı olmadığı, hakkında soruşturma açılmadığı, savunma hakkı verilmediği, adil yargılanma hakkının ihlal edildiği, görevini Devlete sadakat içinde, Anayasa ve yasalara bağlı şekilde yerine getirdiği, darbe girişimiyle hiçbir ilgisi olmadığı, terör örgütü üyeliğinin kasten işlenebilen bir suç olduğu,

söz konusu yapının terör örgütü olarak ilan edildiği 26.05.2016 tarihinden önceki eylem ya da işlemlerden dolayı terör örgütü üyeliği ile suçlanamayacağı, "mensubiyet", "iltisak" ve "irtibat" kavramları ile ne kastedildiğinin belli olmadığı, bu kavramların soyut ve muğlak kavramlar olduğu, ceza hukuku ilkeleri ile Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinde güvence altına alınan temel hak ve hürriyetlerinin ihlal edildiği, terör örgütü ile bağlantılı olan derneğe kendi isteği ile üye olmadığı, Menemen Eğitimciler Derneği'nin feshi ile üyeliğinin Rota Eğitimciler Derneği'ne geçirildiği,

dernek KHK ile kapatılmadan 1 yıl önce istifa ettiği, Bank Asya'ya para yatırma işleminin TMSF'ye devir sonrası gerçekleştiği, talimat ile para yatırmadığı, kızının 2014-2015 değil 2015-2016 döneminde anaokuluna gittiği ve okulun ücretinin düşük olması sebebiyle tercih ettiği, dava konusu işlemde belirtilen çalışma kaydı tarihlerinin 20.09.2004-31.12.2005 değil, 20.09.2004-31.12.2004 tarihleri arasında olduğu, 17/01/2005 tarihinde kamu görevine atandığı, şirketin terör örgütü ile irtibatı olup olmadığını bilmesinin mümkün olmadığı,

14 yıl önce bir şirkette 100 gün SGK kaydı bulunmasının kamu görevinden çıkarılma gerekçesi olamayacağı, Cihan Medya A.Ş.'ye hangi mal ve hizmet karşılığı ne kadar ödeme yaptığı konusunda bir detay bulunmadığı, bu ödemeleri hatırlamadığı, yapılan ödemelerin faaliyetlerine izin verilen şirketlere ve şirketlerin sattığı ya da pazarladığı mal ve hizmet karşılığı yapılan ödemeler olduğu, ByLock programının dijital platformda dağıtılan bir program olduğu,

ByLock verilerinin hukuka uygun olarak elde edilmediğinden hiçbir yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, ByLock programına ilişkin hard disk ve flaş bellek'in kendisine verilmediği ve savunma hakkı tanınmadığı, çelişmeli yargılama, silahların eşitliği ve bağımsızlık ilkelerinin ihlal edildiği,

ByLock'a ilişkin ana deliller (hard disk ve flaş bellek) üzerinde bilirkişi incelemesi yapılması gerektiği, telefona indirilen bir program nedeniyle kimsenin terör örgütü üyesi olamayacağı, ByLock programının suç olabilmesi için yazılan mesajların örgütsel faaliyet kapsamında ve suç teşkil eden içerikte olması gerektiği, kamu görevinden çıkarıldıktan sonra elde edilen delillerin önceki kararı hukuka uygun yapmayacağı, OHAL Komisyonunca hak ihlalleri yönünden inceleme yapılmadığı, adli yardımdan yararlanmasına rağmen aleyhine yargılama giderleri ve vekalet ücreti hükmedilmesi nedeniyle mahkemeye erişim hakkının ihlal edildiği,

ayrıca gerekçeli karar hakkının ihlal edildiği ileri sürülmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi ilk derece mahkemesi tarafından kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verildikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür.

Diğer yandan, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen, ... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararında yer alan; "... sanığın ...

IMEI nolu cep telefonunda adına kayıtlı ... nolu GSM aboneliği ile ilk tespit tarihi 03.01.2015 olan Bylock programını kullandığı, ayrıca İnternet Bağlantı (CGNAT) İletişim Sorgu Sonuçları Raporuna göre, 03.01.2015-16.02.2016 tarihleri arasında toplam 1570 kez Bylock programı üzerinden internet erişimi sağladığının belirtildiği, dosyada mevcut Tespit ve Değerlendirme Tutanağına göre, sanığın Bylock yazışmalarında ... nolu USERID ile kullanıcı adının "..." olduğu,

toplam mail sayısının 4465, toplam gönderilen mail sayısının 1130, toplam alınan mail sayısının 3335, gelen arama sayısının 4, giden arama sayısının 3, alınan mesaj sayısının 68, gönderilen mesaj sayısının 84 olduğu, ... nolu ID'ye bağlı kişi listesinde 24 kişinin, mail listesinde de 24 kişinin bulunduğu, sanığın Bylock yazışmalarında kullandığı ... nolu ID'yi ekleyenlerin verdikleri isimlerin "..., ..., ... , ... , ... abi memur, ..., ..." şeklinde olduğu,

Bylock yazışma içeriklerinde "... abinin baylok hesabı adı "... " sizin mesajınızı ilettim – benden istediğiniz birşey varmı..bayloktan gönderdiğiniz notlar arkadaşlara ilettim. görüşmelere devam ediyoruz – sadece sohbet grubumuz tam düzene girmedi onun çalışmalarına devam ediyoruz – ... bey ekledi mi - ... bey menemenden ayrıldı haberiniz vardır sanırım – asım bey namı diğer ...

8:15 de garaj karşısında beklerim inşallah – Tabi olabilir abi eşinizi de getirebilirsiniz – yani para konusu ile mi ait – ilçenin çok ihtiyacı var bize verin diyorlar – öğrenci ismi ... , 11 inci sınıf menemen endüstri meslek lisesi – ... memur mütevellimiz – öğrenci adı: ... sınıf.. babası memur mütevellimiz ... – ... babası irtibat teli - bu isimlerin tüm abonelikleri bizde olmalı – abilere ileteceğimiz birşey varsa bugün emiralemlilerle görüşücez aktarırım inşallah – Abi ... abiler ali ... beye ulaşamıyorlarmış bende bylock u yok – doktor ... abinin evde piknik düşünüyoruz ... grubu – ayrıca ... ,

... ... ... gazete ve dergi aboneliklerinin hepsinin referansı onur mahallesi olacak." şeklinde çok sayıda yazışmaların bulunduğu, ayrıca sanığın ... nolu USERID'sine bağlı maillerde "dikkat edelim...Birisi hoca arkadaşı eve çağırıyor kağıda burs parası, himmet parası, kurban parası diye ayrı ayrı yazıyor parayıda teslim ediyor.

Bölgeci çıkıyor asansörde tedbire aykırı diye kağıdı yırtıyor parayı çantayı koyuyor aparmanın girişinde polisler yakalıyor yokluyor kağıt yok para var benim param diyor.

Alıyorlar daireye çıkartıyorlar o birisi diyor hocam ben biraz önce kurban himmet burs parası vermedimmi diyor bölgecide benim öyle birşeyden haberim yok sen onu başsasına vermişsindir karıştırıyorsun herhalde demiş kanıt kayıt olmadığı için polis birşey yapamıyor – burhaniye ilçesinde yaşanan fedekarlık – ... yazd.

Şu anda maalesef TR'de büyü sihir v.b habis ruhlarla irtibata geçme çok yaygın – HOCAEFENDİ'YE MEKTUP – Güneydoğu da neler oluyor." başlıklı ve içeriğinde FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyeleri tarafından kullanılan e-postaların bulunduğunun..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı ve FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

... Bölge İdare Mahkemesi ...

İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına,