Danıştay 5. Daire E.2021/9647 K.2022/3124

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde öğretmen olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin …tarih ve …sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen …İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin …Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Somut olayda ceza hukuku anlamında bir suçlama ve ceza bulunduğu hususunda kuşku bulunmadığından ceza hukukuna ilişkin tüm ilkelerin ve adil yargılanma hakkının tüm gereklerinin somut olayda uygulanması gerektiği, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 24/06/2008 tarih ve E:2008/9-82, K:2008/181 sayılı kararı ile bu yapının bir terör örgütü olmadığının belirlendiği, bu yapının terör örgütü olduğuna ilişkin yeni bir yargı kararına kadar bahse konu oluşumun yasal bir örgütlenme olduğu,

hukuki güvenlik ilkesi gereğince bu kararda belirtilen eylemlerin tekrar yargılama konusu yapılamayacağı, bu eylemlerin sadece cemaatsel faaliyetler olarak değerlendirilebileceği, ceza yargılamasında suç olarak belirlenen eylemlerinin "non bis in idem" ilkesi gereği tekrar yargılamaya konu edilemeyeceği, 26/05/2016 tarihli MGK kararına kadar böyle bir terör örgütünden bahsedilemeyeceği, üstelik bu kararı verenin de bir yargı mercii olmadığı, dava konusu karar ile masumiyet karinesinin ve özel hayata saygı hakkının ihlal edildiği,suç ve cezaların geçmişe yürütüldüğü,

karar içeriğinde yer alan iltisak ve irtibat kavramlarının anlamlarının belirsizliği nedeniyle öngörülebilir de olmadığı, kanunilik ilkesi gereğince bir suçun tanımının sadece kanunla yapılabileceği, yargı makamlarının bu kavramları son derece geniş yorumladığı, öngörülebilir olmayan bir düzenlemenin kanun sayılamayacağı, ilk derece Mahkemesi kararında gerekçe alınan delillerin değerlendirilmesi başlığı altındaki gerekçenin hukuka aykırı olduğu, üyesi olduğu sendikanın KHK ile kapatılmasının örgütlenme özgürlüğünün ihlali anlamına geldiği, bu kapatılmanın OHAL'in gerektirdiği bir tedbir olmadığı,

mezkur sendikanın terör örgütü üyesi olduğu yönünde verilmiş ve kesinleşmiş bir yargı kararı bulunmadığı, üstelik sendika üyeliğinin kişisel veri niteliği bulunduğu, Bank Asya hesabındaki faaliyetlerinin rutin bankacılık faaliyetleri olduğu, işlendiği zaman suç olmayan bu bankacılık faaliyetlerinin aleyhe değerlendirilemeyeceği, Bank Asya'nın örgütün bankası olduğuna ilişkin bir mahkeme kararı bulunmadığı, bir kişinin yatırım amacıyla bankaya para yatırması ve bu yatırımından kar elde etmesinin mülkiyet hakkı kapsamında bulunduğu,

Cihan Medya Dağıtım A.Ş'ye ödemede bulunma veya gazete, dergi aboneliğinin özel hayata kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, Kimse Yok mu? derneğine bağış yapmanın işlendiği zaman yasal bir faaliyet olduğu, Milli Eğitim Bakanlığı'nın izin verdiği okullarda okumanın aleyhe değerlendirilemeyeceği, geçmişte bazı dini sohbetlere katılmış olma iddiasının barışçıl toplanma ve din ile vicdan özgürlüğü kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, bylock delilinin güvenilirliğinin bulunmadığı, bylock verilerinin yasa dışı delil olduğu,

dava konusu karar ile AİHS'de güvence altına alınan özel hayata ve aile hayatına saygı, şeref ve itibara saygı, eğitim, gerekçeli karar ve mülkiyet haklarının ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından; Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı, davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : …

Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi İdare Mahkemesince kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Bununla birlikte, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, …Ağır Ceza Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararında yer alan;

"...Sanığın dosya içinde mevcut bulunan tespit ve değerlendirme tutanağına göre bylock programını kullandığı, BYOCK profil bilgilerinin İD:…Kullanıcı adı:…Şifre;…ve son online tarihinin de 11.06.2014 tarihi olarak tespit edildiği,

sanık her ne kadar kovuşturma aşamasındaki savunmasında bylock programını kullanmadığını ve yüklenmiş ise de bilgisi dışında olduğunu beyan etmiş ise de saoruşturma aşamasında ve müdafii huzurunda alınan 22.03.2019 tarihli teşhis tutanağı ile "…olarak bildiğim bu şahısla FETÖ/PDY terör örgütü içerisinde aynı sohbet grubu içerisinde yer alıyorduk...kendisi 2014 Haziran ayında örgüt içerisinde haberleşmek için BYLOCK isimli programı yükleyen kişidir..." şeklinde beyanı ile bylock programını yüklediğini beyan ettiği ve bu beyanın tespit ve değerlendirme raporu uyumlu olduğu görülmekle sanığın soruşturma beyanına itibar edilmiş,

benzer şekilde rapor içeriğinde yer alan "…" şifresinin sanıkça dijital ortamlarda en çok kullanılan şifre kombinasyonu olduğunun beyan edilmiş olması karşısında FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarınca münhasıran kullanılan ve internet üzerinden kapalı devre sistemi ile çalışan kriptografik haberleşme programı olan Bylock isimli programını kullandığı kabul edilmiştir..." tespitleri dikkate alındığında davacının örgütün gizli haberleşme programı olan Bylock programını kullandığı ve FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

…Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına,