Danıştay 5. Daire E.2022/1474 K.2023/1850

İstemin Özeti

672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi …. İdare Dava Dairesinin …. tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Anayasa ve uluslararası sözleşmelerle güvence altına alınan temel hak ve hürriyetlerinin ihlal edildiği, OHAL Kanun Hükmünde Kararnameleri ile ancak OHAL dönemi ve konusu ile ilgili düzenlemeler yapılabilmesi gerekirken OHAL süresini aşan tedbirlerin alınmasının hukuka aykırı olduğu, işlemin ölçüsüz olduğu, OHAL dönemi sona erdiğinden işlemin dayanağının kalmadığı, OHAL Kanun Hükmünde Kararnamelerinin Anayasaya ve OHAL Kanununa aykırı olduğu, ilgili KHK'nın Meclis tarafından süresinde onaylanmadığı, disiplin hukuku hükümlerine uyulmadan kamu görevinden çıkarıldığı,

kendisine savunma hakkı tanınmadığı, hakkında kesinleşmiş bir mahkumiyet kararının bulunmadığı, Bank Asya'da talimatla hesap açmadığı, para yatırmadığı, Bank Asya'nın faaliyetlerinin yasal olduğu, çocuğunu göndermiş olduğu okulun yasal olduğu ve Devletin denetim ve gözetimi altında faaliyet gösterdiği, ByLock programı kullanıcısı olduğuna dair iddianın somut ve şüpheye yer vermeyecek derecede ispatlanamadığı, ByLock programını indirmediği ve kullanmadığı, kullanıcı adı, şifre ve içerik bulunmadığı,

ByLock verilerinin yasadışı delil olduğu ve hiçbir yargılamada kullanılamayacağı, Kimse Yok Mu Derneğine yapılan bağışın suç olmadığı ileri sürülmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, ... Sulh Hukuk Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:…. sayılı kararıyla …'ün davacıya vasi olarak atandığı ve söz konusu kararın tarafların kararı istinaf etmemesi üzerine 14/04/2022 tarihinde kesinleştiği görüldüğünden davaya vasi yoluyla devam edilmesine karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür.

Bununla birlikte, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde; ... Ağır Ceza Mahkemesi'nin … tarih ve E:…., K:… sayılı kararında yer alan;

"...Giresun İl Emniyet Müdürlüğü Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Müdürlüğünün 12.06.2017 tarihli raporuna göre; … numaralı GSM hattının takılı bulunduğu … - … – … – … IMEI numaralı cep telefonlarından 11.08.2014 tarihinden itibaren ByLock programının kullanıldığı tespit edilmiştir.

Sanık … numaralı hattın kendisi tarafından 12 yıldır kullanıldığını beyan etmiştir.

Bahse konu hatta ilişkin Bilgi Teknolojileri İle İletişim Kurumundan (BTK) CGNAT kayıtları dosyamız içerisinde mevcuttur. CGNAT ve baz istasyon bilgileri incelendiğinde, bylock kullanılan tarihlerde sanığın yaşamakta ve çalışmakta olduğu Giresun illerinden bylock programına bağlanıldığı anlaşılmıştır.

… numaralı hatta ilişkin bylock tespit ve değerlendirme tutanağı dosyamız arasındadır. Burada;

Bylock ID: …, Kullanıcı Adı: …’dir. … bylock ID numaralı kullanıcı da … ID numaralı kullanıcıyı ‘… olarak; … bylock ID numaralı kullanıcı da … ID numaralı kullanıcıyı ‘… olarak eklemiştir.

… numaralı hatta ilişkin bylock tespit ve değerlendirme tutanakları ile bu tutanakların incelendiği rapor dikkate alındığında, bylock kayıt rehberinde ve bağlı gruplarında Giresun Emniyet Mahrem Yapılanmasında emniyet imamlarından olan ... ve …’nin; Erzurum Emniyet Mahrem Yapılanmasında emniyet mahrem imamlarından ...’nin; Mardin Emniyet Mahrem Yapılanmasında emniyet mahrem imamlarından ...'nin bulunduğu anlaşılmıştır. … ID numaralı kullanıcının ekledikleri bylock kullanıcılarından ..., ..., ...’nin emniyet müdürlüklerinde çalıştığı görülmüştür.

Bylock tespit ve değerlendirme tutanaklarında emniyet mahrem imamların ve polislerin kayıtlı olması, sanığın emniyet yapılanması içerisinde olduğunu ortaya koyması açısından dikkate değerdir.

… ID numaralı kullanıcının … ID numaralı kullanıcıya gönderdiği mesaj, kullandığı ismin Muhsin olduğunu belirtmesi açısından önemlidir:

'Sa. Abi ben ... ... Abi size söylemiştir. En erken ne zaman görüşebiliriz.'

… ID numaralı kullanıcının … ID numaralı kullanıcı ile yaptığı görüşmede örgütün tablet ve bilgisayar kullanımını bir süre kaldırması ve flashbellekler üzerinden iletişim kurduklarını ortaya koyması açısından önemlidir:

… - … 'tmm abi. Fakat tablet ve bilgisayarlar tamamen kaldirildi. Nasil yapcam'

… - … 'Abi yoldayım. 7.30 gibi ordayım. Yıldızlıda nereye geleyim. flashtan bilgi vermem lazım. tablt falan lazım.'

Sanıktan ele geçen dijital materyaller üzerinde inceleme yapılmıştır. Dijital Materyal İnceleme Raporuna göre, sanığın tablet bilgisayarında bylock programının yüklü olduğu tespit edilmiştir.

KOM ve BTK raporları ile dijital materyal inceleme raporu ve bylock tespit ve değerlendirme tutanakları göstermektedir ki;

Sanığın örgüt içerisindeki kod ismi …’dir. Sanık, örgüt bilgilerinin bilgisayar ve tablet içerisinde kayıtlı olması neticesinde kalıntı meydana getirebilmesi ihtimalini gözeterek bilgisayar ve tablette bilgi tutmamış, flashbellek ile bilgi akışını sağlamıştır. Sanığın bylock programına emniyetin mahrem imamları ile polisleri eklemiştir...." tespitleri dikkate alındığında davacının örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı, kod adı kullandığı ve FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.