Danıştay 5. Daire E.2022/16551 K.2023/16120

İstemin Özeti

672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve... sayılı işlemin iptaline ve bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen... İdare Mahkemesinin...tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdare Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti:Kamu hizmetinden çıkarmaya dair işlemin yetki, şekil, konu, sebep, amaç unsurları yönünden hukuka aykırı olduğu, soruşturma açılmadan ve savunma hakkı tanınmadan kamu görevinden çıkarıldığı, hakkında kesinleşmiş mahkumiyet kararı bulunmadığı, dava konusu işlemin Anayasa'ya ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesine aykırı olduğu, Bölge İdare Mahkemesi kararının gerekçesiz olduğu, irtibat ve iltisak ifadelerinin muğlak, genel, soyut, kişiye göre kolaylıkla farklı uygulanabilir ve keyfi uygulamaya açık olduğu, ByLock kullanmadığının dosyaya bildirildiği,

ByLock kullandığına ilişkin hiçbir delilin ortaya konulamadığı, Bank Asya'ya talimat ile para yatırmadığı, ev aldığı firmanın banka ile anlaşması olduğu için kredi çektiği, 17-25 Aralık tarihinden sonra parasını çekip başka bir bankaya yatırdığı, hakkında düzenlenen fişleme kayıtlarını reddettiği, bu bilgilerin başka delillerle desteklenmediği belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı ve davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi: ... Düşüncesi: İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenme suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten ve 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi daha önce kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verildikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Bununla birlikte, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza Mahkemesinin... tarih ve E:... K:... sayılı kararda yer alan davacıya ait; "...Cumhuriyet Başsavcılığınca yapılan ilk araştırmada sanığın 03/10/2016 ve 22/11/2016 tarihli tutanak içeriklerine göre ... GSM numaralı hattından ...

ID numarasıyla kırmızı kategoride ByLock kullanıcısı olduğu tespit edilmiş, kovuşturma evresinde yaptırılan sorgulamada ise ByLock kullanıcısı olmadığı bildirilmiştir. BTK'ya sanığın kullanımında olan GSM hattına bağlı internet hattından ByLock'a tahsis edilen IP'lere erişim sağlayıp sağlamadığı hususu sorulduğunda ise ... Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından kendilerine iletilen ByLock kullanıcıları listesinde adının bulunmadığından bahisle yanıt verilmiştir.

Her ne kadar sanık daha sonraki sorgulamada ve BTK kayıtlarında ByLock kullanıcısı olarak görünmese de ID numarası yani ByLock ana server'ına bağlanarak oluşturulan kullanıcı kimlik numarası bulunmasına karşın niçin kullanıcı listesinde bulunmadığı araştırıldığında , ByLock sistemine erişim, kullanıcı kimliği oluşturma ve programı kullanabilme için internete bağlanabilen bir cihazın -bilgisiyar, tablet PC vs.-varlığının yeterli olduğu,

internetin GSM hattına bağlı olmasının koşul olmadığı zaten soruşturma ve kovuşturma dosyalarına intikal eden ByLock yazışmalarında sıkça "tedbir için" GSM hattına bağlı olmayan, hatsız internet, data hatlar ve ortak wi-fi alanlarının kullanılması yolunda uyarılar yapıldığı, "kripto" tabir edilen örgüt üyelerinin bu tedbire uygun olarak GSM hattına bağlı olmayan internet bağlantıları üzerinden ByLock İP'lerine bağlandığı, GSM hattına bağlı olmayan internet kullanımının ise doğaldır ki Bilgi Teknolojileri Kurumu'na IP erişim verisi göndermediği,

sanığın da GSM hattına bağlı olmayan internet kullanımı ile ByLock ana server'ına bağlantı yapmış olabileceği değerlendirilerek sanığın ilk ByLock tespitinde belirlenen kullanıcı kimliği numarasından -ID no- hareketle bu ID numarasına ilişkin sanıkla bağlantılı olması muhtemel -aynı şubede birlikte çalıştığı sanıkların Tespit ve Değerlendirme Tutanakları taranmış, sanığın ID numarası olarak bildirilen ... ID'nin mahkememizin ...

Esas sayılı dosyasında aynı suçtan cezalandırılmasına karar verilen A.K.'ya ait Tespit ve Değerlendirme Tutanağı'nda A.K.'nın eklediği ID'ler arasında olduğu tespit edilmiş, tutanağın örneği Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından getirtilmiştir. Bunun üzerine ... ID'ye ait Tespit ve Değerlendirme Tutanağı, ByLock ana kütüğünün tutulmakta olduğu ...

Cumhuriyet Başsavcılığından istenmiş, tutanak incelendiğinde ID numarasını soruşturma evresinde sanık hakkında yapılan ilk tespitteki ID numarasıyla aynı olduğu, kullanıcı adının "..." olduğu, bu adın kredi ve finans işlerine ilgisi olduğu kendi savunmasından anlaşılan sanığın bu özelliği nedeniyle 2006-2014 yılları arasında ABD Merkez Bankası Başkanlığı görevini yürütmüş olan Ben Shalom Bernanke'den esinlenmiş olabileceği değerlendirilmiş, sanığı irtibat listesine ekleyenler ve kendisinin ekledikleri ByLock kullanıcıları incelendiğinde sanığın bir dönem birlikte aynı şubede çalıştığı ve mahkememizin ... esas sayılı dosyasında ...

KOM Şube abisi olarak örgüt üyesi olduğu için cezalandırılmasına karar verilen B.E., (B.E.'un aşağıda değinileceği üzere sanık hakkında düzenlenen Veri İnceleme Raporu'nda sanığın öğretmeni olması yani sanıktan sorumlu birincil örgüt abisi olması da Tespit ve Değerlendirme Tutanağı'nın sanığa ait olduğu hususunu doğrulamaktadır)aynı suçtan mahkememizin ... esas sayılı dosyasında cezalandırılmasına karar verilen A.K., havalimanı şubede çalışırken bir çok Fetö sanığı polis memuruna ByLock ve Eagle yüklediği yolunda çok sayıda sanık,

itirafçı-sanık ve tanık beyanı bulunan A.M. ve aynı suçtan mahkememizin... esas sayılı dosyasında cezalandırılmasına karar verilen (adı geçenlerin tamamı sanıkla aynı şubelerde çalışan polis memurlarıdır) M.A.'nın bulunduğu, verilere göre sanığın 113 kez programa giriş yaptığı -yüksek sayılabilecek bu giriş sayısının BTK'ya veri göndermemesinin tek izahı GSM hatsız internet kullanılmasıdır- 63 mail aldığı, 76 veri okuduğu, 1 mail gönderdiği, A.M. ve A.K.'ya birer kez olmak üzere iki sesli aramasının olduğu,

erişim sayısı, mail alma gönderme sayısı ve programın sesli arama özelliğini en az iki kez kullanmış olması karşısında sanığın BTK kayıtlarında ByLock IP'lerine erişiminin görünmemiş olmasının yalnızca "tedbire riayet ederek" GSM hatsız internet kullanımıyla izah edilebileceği, her ne kadar sanık ...

İlk sorgulamalarda ID numarası bildirilmekle ByLock kullanıcısı olduğu tespiti yapılan ancak daha sonraki sorgulamalarda ByLock kullanıcısı olmadığı bildirilen otuz civarı sanığımızla ilgili de tıpkı sanığımız gibi GSM hatsız internetle ByLock kullanmış olabileceklerinden hareketle aynı yöntem izlenerek amiyane tabirle ID no-kullanıcı kimlik numaralarının peşine düşülmüş ve tamamında da ID numarası takip edilerek getirtilen Tespit ve Değerlendirme Tutanakları içeriği, kullanıcı ad, şifre,

bağlantı kurulan kişilerden hareketle By Lock kulancısı oldukları tespit ve te'yit edilmiştir..." tespitleri dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı ve FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.