Danıştay 5. Daire E.2023/15828 K.2023/20310

İstemin Özeti

677 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali ile tüm özlük haklarının yasal faiziyle iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Dava konusu işlemin dayanağı olan ceza mahkemesi kararına karşı kanun yoluna gidildiği ve verilecek nihai kararın beklenmesi gerektiği, darbe girişiminden önceden haberdar olmadığının, komutanın ısrarlı emri üzerine yaşanılacaklardan habersiz şekilde darbe girişimine katıldığının, nereye gidileceğini bilmeden terör saldırısı bahanesiyle birliğinden çıkarıldığının, hiçbir olaya karışmadan birliğine teslim olarak darbeci unsurları emniyet güçlerine teslim ettiğinin ceza mahkemesi kararında tespit edildiği, hiçbir terör örgütüyle bağının ya da iltisakının olmadığı,

söz konusu KHK'da yer verilen hususların sebep, konu ve maksat unsurları yönünden kendisinin durumuyla örtüşmediği, kamu görevinden çıkarılmasına dair işlemin ölçüsüz ve orantısız olduğu, idarenin takdir yetkisini sınırsız şekilde kullandığı, söz konusu işlemin savunma hakkı tanınmadan ve disiplin soruşturması yapılmadan tesis edildiği, OHAL KHK'lerinin geçici nitelikte olduğu ve bu KHK'lerle kalıcı nitelikte olan işlemler tesis edilemeyeceği, hakkında kesinleşmiş bir mahkumiyet kararının bulunmadığı, masumiyet karinesinin ve suç ve cezaların kanuniliği ilkesinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ...

Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan; "...Subay ve astsubay sanıklar S.A., A.Ç., F.E., ..., M.Ç., Ü.Y., H.A., T.E., A.D., R.K., B.D., E.Ö. ve İ.K.'nin sanıklar O.K., M.Ş., Ö.Ü. ve M.S.'nin yanlarına gittikleri, burada birlikte değerlendirme yaptıkları, bu sırada TRT yerleşkesinde bulunan askerlerin yaptıkları silah atış seslerinin duyulmakta olduğu, sanık O.K. tarafından mevcut durumun bu sanıklar ile de paylaşıldığı, sanığın da bu sırada birlik komutanı sanık O.K.'nin TRT'de bulunan askeri birliği takviye etmek amacıyla hareket ettiğini öğrendiği,

Alay'daki personelin tek görevinin Cumhurbaşkanı'nı ve Alay sınırları içerisinde kalan komutan konutlarını korumak olduğu yine Alay sınırları dışında alarm tatbikatı icra edemeyecekleri gibi, KOKTOD görevlerinin bulunmaması da dikkate alınarak özellikle kolluk güçlerinin görev ve yetki alanında kalan bir konuya da müdahale edemeyecekleri, sanığın darbe girişiminden önceden haberdar olmasa dahi yaşı, bilgi düzeyi, tecrübesi ve rütbesi de dikkate alındığında,

sanık O.K.'nin hangi amaçla hareket ettiğini öğrenmesinden itibaren kendisine verilen emirlerin görev ve yetki alanı dışında kalan kanuna aykırı ve konusu suç teşkil eden emirler olduğunu bilecek durumda olduğu, kaldı ki verilen emirlerin de askeri hizmete ilişkin olmadığının açık olduğu, Sanık ...’ın buna rağmen birlik komutanı sanık O.K. ve diğer subay/astsubay sanıklarla yaptıkları değerlendirme sonucunda emniyet muhafız elemanı olarak görevlendirilen uzman çavuş askerleri TRT Oran yerleşkesine sokmaya karar verdikleri, sanığın da bu karara katıldığı ve herhangi bir itirazının bulunmadığı,

amacın TRT yerleşkesinde bulunan Alay'da görevli diğer asker grubunu takviye etmek olduğu,...

Sanık ...’ın (...) diğer sanıklar ile beraber silah ve teçhizat kuşanıp Cumhurbaşkanlığı Muhafız Alayından çıkış yaparak MSB-Oran Lojmanlarına gittiği, burada darbe girişiminden haberdar olmasına rağmen verilen emirler doğrultusunda yukarıda stratejik önemine işaret edilen darbe bildirisinin okunmasına ilişkin yayının yapıldığı TRT-Oran yerleşkesinin kontrol altında tutulması faaliyetlerine doğrudan katılan sanıklara yardım etmek üzere hazır beklediği ancak sivil vatandaşların ve polisin TRT yerleşkesine müdahalesi sonrası ortaya çıkan engel durum nedeniyle bu görevi yerine getiremediği,..." tespitleri,

bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.