Danıştay 7. Daire E.2023/3144 K.2024/4351

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla. 25/11/2019 tarih ve 185 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden, ...

Endüstriyel Kimyasalları Otomotiv İletişim Bilgisayar Elektrik Elektronik Medikal İnşaat Malzemeleri İmalat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 01/11/2019 tarihinde tür değiştirmek suretiyle davacı adına tescilli ticari işletmeye dönüştürüldüğü, dava konusu ödeme emri içeriği amme alacaklarına ilişkin olarak şirket adına düzenlenen ihbarnamelerin iptali istemiyle açılan davada, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 26. maddesinin 2. fıkrası uyarınca dilekçenin iptaline karar verilmesi üzerine istinaf aşamasında yargılamanın devam ettiğinin görüldüğü; öte yandan, adına herhangi bir ihbarname düzenlenmediğinden,

davacıya cezalı tarhiyatlara karşı dava açma hakkı tanınmaksızın doğrudan düzenlenen ödeme emrinde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Şirket adına düzenlenen ihbarnamelerin iptali istemiyle açılan davada, vergi mahkemesi tarafından dilekçenin iptaline karar verilmesi üzerine, şirketin devamı niteliğinde olan davacı adına 2 no'lu ihbarnamalerin düzenlenerek tebliğ edilmesinden sonra düzenlenen dava konusu ödeme emrinde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'UN DÜŞÜNCESİ

Davacı adına tescilli ticari işletme, dönüştürülen ticari şirketin devamı niteliğinde olduğundan, dava konusu ödeme emrinin düzenlenmesine dayanak işlemlerde ticari işletme veya ticari şirket adına düzenlenmesi bakımından ayrım yapılmaksızın uyuşmazlığın esası incelenmek suretiyle karar verilmek üzere temyize konu kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

... Bilgisayar Elektrik Elektronik Medikal İnşaat Malzemeleri İmalat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin tür değiştirerek davacı adına tescilli ticari işletmeye dönüşmesi nedeniyle 2015 yılının Ocak ilâ Aralık dönemlerine ait amme alacaklarının tahsili amacıyla davacı adına düzenlenen ödeme emrinin iptali istemiyle dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 194. maddesinin 3. fıkrasında, bir ticaret şirketinin ticari işletmeye dönüştürülebilmesi için, ticaret şirketinin paylarının tümünün ticari işletmeyi işletecek kişi veya kişiler tarafından devralınması ve ticari işletmenin söz konusu kişi veya kişiler adına ticaret siciline tescil ve ilan edilmesinin gerektiği, bu durumda, ticari işletmeye dönüştürülen ticaret şirketinin borçlarından, ticari işletmeyi işletecek kişi ve kişiler ile ticaret şirketinin eski ortaklarının müteselsilen sorumlu oldukları.

27/01/2013 tarih ve 28541 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Ticaret Sicili Yönetmeliği'nin 134. maddesinde, bir ticaret şirketinin bir ticari işletmeye dönüşmesi, tüzel kişinin şekil değiştirerek bir ticari işletme haline gelmesi, şeklinde tanımlanmış olup, dönüşme sonucunda meydana gelen ticari işletmenin, dönüşen şirketin devamı niteliği olduğu.

135. maddesinde, ticaret şirketinin ticari işletmeye dönüşmesi halinde ticari işletmeye ilişkin hususların tescili ile birlikte tür değiştiren ticaret şirketinin tüzel kişiliğinin sona erdiği hususunun da tescil edileceği, tescilin ise eski türün sicil kaydı üzerinden yapılacağı düzenlemelerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda değinilen düzenlemelerin birlikte değerlendirilmesinden, ticari şirketlerin ticari işletmeye dönüşmesi sonucunda, ticari işletmeyi devralan kişi veya kişilerin, ticari şirketin eski borçlarından sorumlu oldukları, aynı zamanda ticari işletmenin tür değiştiren şirketin devamı niteliğinde olduğu sonucuna ulaşılmaktadır.

Bu durumda, davacı adına tescilli ticari işletmenin, dönüştürülen ...

İletişim Bilgisayar Elektrik Elektronik Medikal İnşaat Malzemeleri İmalat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin devamı niteliğinde olduğu sonucuna varıldığından, ödeme emri düzenlenmeden önce ticari şirket veya ticari işletme adına ihbarname düzenlenmesi arasında farklılık bulunmayıp, her durumda menfaati etkilenen davacı tarafından söz konusu işlemlerin dava konusu edilmesi mümkün olduğundan;

ticari işletme veya ticari şirket adına düzenlenip düzenlenmediğine bakılmaksızın, önceki aşamalarda düzenlenen ihbarname veya 2 no'lu ihbarnamelerin tebliğinin ve bunlara karşı kendi adına dava açılıp açılmadığının ve söz konusu işlemlerin hukuka uygunluğu bakımından inceleme yaparak amme alacağının kesinleşip kesinleşmediğinin ortaya konulması suretiyle karar verilmesi gerekirken, yukarıda değinilen gerekçeyle dava konusu işlemin iptal edilmesinde hukuki isabet görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Dayandığı kanuni ve hukuki nedenlerle, gerekçesi yukarıda açıklanmış bulunan karar, aynı nedenlerle uygun görülmüş olup, temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından, temyiz isteminin reddedilerek kararın onanması gerektiği oyuyla, Dairemiz kararına katılmıyorum.