Danıştay 8. Daire E.2018/2263 K.2022/6938

2- ... Komutanlığı VEKİLİ : Av. …

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …

VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Astsubay Eğitim Merkezinde eğitim gören davacı tarafından; hakkında yaptırılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz olduğu gerekçesiyle 07/03/2017 tarihinde ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin iptaline karar verilmesi istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında; ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nce yapılan yargıma sonucunda … tarih ve … sayılı karar ile davacının üzerine atılı suçu işlediğinin sabit olmaması nedeniyle beraat kararı verildiği, kararda davacının otelde resepsiyonist olarak çalışmakta olduğu ve otele konaklamak için gelen kişilerden evlilik cüzdanı almayarak kalmalarına imkan sağlamalarının belli bir amaç ve kast ile olduğunun düşünülmesinin doğru olmayacağının belirtildiği, netice olarak davacının otelde resepsiyonist olarak çalışmakta olduğu, üzerine atılı suçtan da beraatine karar verildiği,

işbu kararın 23/02/2017 tarihinde kesinleştiği anlaşıldığından davacının üzerine atılı ve sübut bulmayan suçlama nedeniyle Jandarma Astsubay Eğitim Merkezi Komutanlığı'ndan ilişiğinin kesilmesine yönelik dava konusu idari işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu Mahkeme kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalılar tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin 29. maddesinde adaylarda aranılacak şartların düzenlendiği, davacı hakkında yaptırılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasında "bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek" suçundan devam eden bir yargılamasının bulunduğunun tespit edildiği, bu tespit üzerine güvenlik soruşturmasının olumsuz değerlendirildiği, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin 29. maddesinin 2. fıkrasının (g) ve (l) bentleri ve 3. fıkrası uyarınca ilişiğinin kesildiği, yapılan işlemin mevzuata uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARŞI OY

(X)- Dava; Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Astsubay Eğitim Merkezinde eğitim gören davacı tarafından; hakkında yaptırılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz olduğu gerekçesiyle 07/03/2017 tarihinde ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılmıştır.

Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin "Adaylarda aranacak nitelikler" başlıklı 29. maddesinde. "ASEM’e başvuru yapacak Uzman Jandarma ve Uzman Erbaş kaynaklı adaylarda aşağıdaki şartlar aranır: ... (2) ASEM’e başvuru yapacak sivil kaynaklı adaylarda ise aşağıdaki şartlar aranır:... f) 5237 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile, adayın kendisinin ve evli ise eşinin.

1) Kasten işlenen bir suçtan dolayı hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa dahi bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olmamak, 2) Affa uğramış, para cezasına çevrilmiş veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama,

kaçakçılık veya cinsel dokunulmazlığa karşı suçlardan dolayı mahkûm olmamak veya bu suçlardan dolayı devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmamak veya kovuşturması uzlaşma ile neticelenmemiş olmak, 3) Adayın kendisinin ve evli ise eşinin;

genelev, birleşme yeri, randevuevi, tek başına fuhuş yapılan konut ve benzeri yerlerde çalışmış veya aracılık ve bekleyicilik fiillerinde bulunmamış olmak, genel ahlak ve edebe aykırı mahiyette her türlü yazılı, sesli ve görüntülü eserleri, kaydedildiği materyale bakılmaksızın üretmek ve satmaktan veya kumar, uyuşturucu veya uyarıcı madde nedeniyle, hakkında herhangi bir adlî veya idarî soruşturma veya kovuşturma devam ediyor olmamak,

bunlardan dolayı idarî yaptırım uygulanmamak veya bu işler nedeniyle hüküm giymemiş olmak....,(3) ASEM’e başvuran adayların birinci ve ikinci fıkralarda belirtilen şartlardan herhangi birini taşımadıkları anlaşılması halinde, sınav sonuçlarına bakılmaksızın adaylıkları, öğrenime başlamışlarsa öğrencilikleri sona erdirilir." hükmü yer almaktadır.

Uyuşmazlık konusu olayda, davacının 02/01/2017 tarihinde sözleşme imzalayarak Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Astsubay Eğitim Merkezinde eğitime başladığı, akabinde yaptırılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması neticesinde Ordu Valiliği tarafından gönderilen 16/01/2017 tarihli yazıda davacı hakkında "bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek" suçundan adli işlem yapıldığı, duruşmasının devam ettiğinin bildirildiği, bunun üzerine davacının Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin 29. maddesinin 2. ve 3. fıkraları uyarınca ilişiğinin kesilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı görülmektedir.

Askerlik mesleğinin önemi; askerin toplumun asayişini, kişilerin tasarruf emniyetini ve konut dokunulmazlığını korumak, halkın ırz, can ve malını muhafaza ve halkın istirahatini sağlamakla görevli olması nedeniyle bu mesleğe girecek ve sürdürecek olanların da hiç bir kuşkuya yer vermeyecek şekilde güvenilir, onurlu, iyi ahlaklı ve disiplinli kişiler arasından seçilmeleri gerekmektedir.

Bu durumda, askerlik mesleğinin yukarıda aktarılan özelliği gereği, bu mesleğe alınacaklarda diğer memurlardan farklı olarak bazı özel niteliklerin aranması gerektiği açık olup, her ne kadar ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla davacının beraatine karar verilmiş ise de, davacının 2016 yılında ASEM'e başvurduğu ve akabinde sözleşme belgesini imzaladığı 02/01/2017 tarihinde Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin 29. maddesinin 2. fıkrasının (f) bendinin (3) numaralı alt bendinde yer alan "3) Adayın kendisinin ve evli ise eşinin;

genelev, birleşme yeri, randevuevi, tek başına fuhuş yapılan konut ve benzeri yerlerde çalışmış veya aracılık ve bekleyicilik fiillerinde bulunmamış olmak, genel ahlak ve edebe aykırı mahiyette her türlü yazılı, sesli ve görüntülü eserleri, kaydedildiği materyale bakılmaksızın üretmek ve satmaktan veya kumar, uyuşturucu veya uyarıcı madde nedeniyle, hakkında herhangi bir adlî veya idarî soruşturma veya kovuşturma devam ediyor olmamak, bunlardan dolayı idarî yaptırım uygulanmamak veya bu işler nedeniyle hüküm giymemiş olmak." şartını taşımadığı anlaşıldığından,

dava konusu işlemde kamu yararı ve hizmet gerekleri yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle, davanın reddi gerekirken iptale ilişkin Mahkeme kararını onayan Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği görüşüyle onama yönündeki çokluk kararına katılmıyoruz.