Danıştay 8. Daire E.2021/7059 K.2023/2648

Dava konusu istem: 23. Dönem Bitlis Polis Meslek Eğitim Merkezine (POMEM) geçici kaydı yapılan davacı tarafından, sağlık durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği (ETSŞY) Ek-3-I-A'ya uygun olmadığından bahisle eğitim merkezinden ilişiğinin kesilmesine ilişkin Polis Akademisi Başkanlığının 10.07.2019 tarihli Olur işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda.

Bitlis POMEM'e geçici kaydı yapılan davacı hakkında Bitlis Devlet Hastanesi'nce düzenlenen … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunda "...Enfeksiyon hanesinde: Hbs Ag(+), HBV DNA: (+) HBVDNA:... teşhis hanesinde: HBVDNA:... karar hanesinde: POMEM öğrencisi olamaz.'' kararı verildiği, anılan rapor uyarınca dosyası işlemden kaldırılarak kayıtlı bulunduğu Eğitim Merkezi'nden ilişiğinin kesilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı,

bakılan uyuşmazlıkta, davacının sağlık şartını taşıyıp taşımadığının tespiti amacıyla sevk edildiği hakem hastane olarak belirlenen Ankara Şehir Hastanesince düzenlenen … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunda Enfeksiyon Hastalıkları ve Klinik Mikrobiyoloji ...Hbs Ag+, Alt:57, Hbv dna:3019.5 ıu/ml. ALT VE HBV DNA yüksek olan hasta...

Viral Hepatit taşıyıcısı EK 3-1- A'ya göre POMEM öğrencisi olamaz " şeklinde tespitlere yer verildiği , bu durumda, Viral Hepatit taşıyıcısı tanısı bulunan davacının anılan hastalığının, 03.01.2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği ve 29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğinde yer alan Ek-3-1-A maddesinde aranan şartları sağlamadığı anlaşıldığından,

aynı gerekçeyle POMEM ile ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince;

03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yayımı tarihinde yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin eki Ek-3'te; (29.09.2019 tarih ve 30903 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile yeniden düzenlenen "Hastalık Branşlarının Sınıflandırılması"nda da aynı hükümlere yer verilmiştir.)

"1- Dahiliye

(Endokrinoloji – Hematoloji – Nefroloji – Gastroenteroloji – Enfeksiyon Hastalıkları)

A) Bu sisteme ait kronik hastalığı, sürekli diyet veya ilaç tedavisiyle kontrol altında tutulmayı gerektirecek bir hastalığı, organ ve sistem fonksiyonlarını etkileyen bir hastalığı, sakatlığı olanlar ile doğuştan (konjenital) veya sonradan (cerrahi-travmatik) organ eksikliği veya organ yokluğu olanlar (aşağıdaki istisnai maddeler hariç) öğrenciliğe kabul edilmezler.

Bu bölümde ifade edilmemiş tanılarda, kişinin muayenesini yapan ilgili uzman doktor ve sağlık kurulu doktorları, hastalığın seyri ve derinliğini dikkate alarak, bu Yönetmeliğin 21 nci maddesine göre uygun olan dilim için karar verir.

B-C-D dilimlerinde tanımlanan hastalıklar öğrenciliğe engeldir...

(4) Gastroenterolojik yönden;

a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veya HBV DNA’sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğe kabul edilmez, ancak sağlık kurulu raporu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir. İnaktif hepatit B enfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir;

1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.

2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.

3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde;

- HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır),

- ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT’nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT’nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır),

- Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması, gerekmektedir.

4) HBs Ag (+) bulunduğu anda, bu madde hükümlerini karşılayacak şekilde en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması ve bu maddenin 3 üncü alt bendindeki kriterleri karşılaması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilir.

5) HBs Ag (+) bulunduğu anda, kişinin en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunmaması durumunda o anki giriş raporu “öğrenci olamaz” kararı ile sonuçlandırılır.

b) Hepatobilier sistemde fonksiyon bozukluğu yapmamış, total bilirubin düzeyi <%3mg olan gilbert sendromlu olgular sağlam kabul edilir.

c) Karaciğer enzimlerinde bozukluk yapmamış, veya normalin üst sınırının iki katını (iki kat dahil) geçmeyecek düzeyde bozukluğa neden olmuş, serolojisi negatif, grade 1-2 hepatosteatoz sağlam kabul edilir.

(5) Enfeksiyon hastalıkları yönünden;

a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veya HBV DNA’sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğe kabul edilmez, ancak sağlık kurulu raporu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir. İnaktif hepatit B enfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir;

1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.

2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.

3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde;

- HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır),

- ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT’nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT’nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır),

- Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması, gerekmektedir.

4) HBs Ag (+) bulunduğu anda, bu madde hükümlerini karşılayacak şekilde en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması ve bu maddenin (a) bendinin 3 üncü alt bendindeki kriterleri karşılaması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilir.

5) HBs Ag (+) bulunduğu anda, kişinin en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunmaması durumunda o anki giriş raporu “öğrenci olamaz” kararı ile sonuçlandırılır." hükmünün yer aldığı,

Yukarıda yer verilen Yönetmelik hükümleri uyarınca, HBsAg pozitif olanlarda "inaktif hepatit B enfeksiyonu" kararı verilebilmesi için; kişinin 3 er aylık aralarla en az 6 ay süreyle takip edilmesi ve bu takiplerde, HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması ve ALT düzeyinin normal olması şartlarının sağlandığının anlaşılması durumunda, inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna karar verme anında yapılacak karaciğer biyopsisinde fibrozis evresinin ishak skorlamasına göre F0 veya F1 saptanmasının zorunlu olduğu,

olayda, İdare Mahkemesince, davacının sağlık şartını taşıyıp taşımadığının tespiti amacıyla sevk edildiği hakem hastane olarak belirlenen Ankara Şehir Hastanesince düzenlenen 13/11/2019 tarih ve 4.316 sayılı sağlık kurulu raporunda Enfeksiyon Hastalıkları ve Klinik Mikrobiyoloji ...Hbs Ag+, Alt:57, Hbv dna:3019.5 ıu/ml. ALT VE HBV DNA yüksek olan hasta...

Viral Hepatit taşıyıcısı EK 3-1- A'ya göre POMEM öğrencisi olamaz " şeklindeki tespitler doğrultusunda davanın reddine karar verildiği görülmekte ise de, yukarıda yer verilen mevzuatta inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi ve bu takiplerin en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülerek 2000 IU/ml altında saptanması ve alt düzeyinin de yine aynı şekilde altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ölçülmesi ve bu ölçümlerin normal düzeyde saptanması şartı ile elde edilen bulgulara göre karar verme anında yapılacak karaciğer biyopsisi sonucunda ishak

skorlamasına göre fibrozis düzeyinin F0-F1 saptanması" gerektiğinin hükme bağlanması karşısında, anılan hastanece davacının "alt", ve "hbv-dna" düzeylerinin altı ay süreyle takip edilmesi ve bu süre içerisinde en az 3 ay ara ile ölçümlenmesi ve "alt" düzeyinin normal düzeyde, hbv dna'nın ise 2000 IU/ml'nin altında saptanması halinde karar verme anında karaciğer biyopsisi yapılarak davacının inaktif hepatit B rahatsızlığına sahip olup olmadığı hususunda bir inceleme ve değerlendirme yapılması gerekirken bu inceleme ve değerlendirmenin hakem hastanece mevzuata uygun biçimde gerçekleştirilmediği,

dolayısıyla hakem hastane raporunun bu haliyle hükme esas alınabilir bir niteliğinin bulunmadığı sonucuna ulaşıldığı, davacının sağlık durumunun yönetmelik hükümlerine uygunluk açısından yeniden değerlendirilebilmesi için Dairenin 28/12/2020 tarihli ve 27/05/2021 tarihli ara kararlarıyla sevk edildiği hakem hastane olarak belirlenen Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen … tarih ve … numaralı raporda "14.06.2021 tarihli HBsAg:pozitif, HBV-DNA:Negatif, ALT:38.4 e-nabız üzerinden tetkikleri incelendi.

08.12.2020 tarihli eski tetkiklerinde HBV-DNA:42,120 IU/mL, ALT:41 ETSŞY'ye göre hastada fibrozis değerlendirmesi için karaciğer biyopsisi planlandı. Karaciğer biyopsi sonucu (07.07.2021): Kronik hepatit B (serolojik+histolojik), (İnterfaz hepatit: 1, spotty nekroz: 2, konfluent nekroz: 0, potal Fibrozis evresi: 0 (sıfır) Tanı: İnaktif Kr.

Hepatit B enfeksiyonu (ETSŞY A1 / F 4a'ya uyar) Karar Hanesinde: Ek-3,1/A 4-a'ya uyar, POMEM öğrencisi olur" yönünde görüş bildirildiği, bu durumda, yukarıda bahsolunan yönetmelik hükümlerinin uygulanması neticesinde sağlık şartları bakımından Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olmasında sakınca bulunmadığı yönünde sağlık kurulu raporu tanzim edilen davacının, eğitim merkezinden ilişiğinin kesilmesi yönünde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle, davacı vekilince yapılan istinaf başvurusunun kabulüne,

başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına; dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, davacının sağlık durumunun ETSŞY EK-3-1-A maddesine uygun olmadığı, işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı, temyiz isteminin kabulü gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan isteme konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.