Danıştay 8. Daire E.2023/4629 K.2023/7195

Dava konusu istem: Davacı tarafından, mesleki faaliyetlerinin durdurulduğu dönemde, faaliyette bulunmaya devam ettiğinden bahisle ... Eczacılar Odası Haysiyet Divanınca 30 gün süre ile sanat icrasından men edilmesine ilişkin işleme karşı yaptığı itiraz üzerine 3 gün süre ile sanat icrasından men edilmesine dair ... tarih ve ... karar sayılı Türk Eczacılar Birliği Yüksek Haysiyet Divanı kararının iptaline karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda.

Anayasa Mahkemesinin 21.10.2021 tarih ve 31635 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 22.9.2021 tarih ve E:2021/16, K:2021/62 sayılı kararıyla dava konusu işlemin dayanağı olan 6643 sayılı Türk Eczacıları Birliği Kanununun 30.maddesinin Anayasa'ya aykırı görülerek iptal edildiği ve anılan kararın Anayasa'nın 153. maddesinin 3. fıkrası ile 6216 sayılı Kanun'un 66. maddesinin 3. fıkrası gereğince, Resmi Gazete'de yayımlanmasından başlayarak dokuz ay sonra yürürlüğe girmesinin ayrıca karara bağlandığı,

Anayasa Mahkemesi tarafından, Anayasa'nın 153. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, iptal kararının Resmi Gazete'de yayımlanmasından başlayarak dokuz ay süre ile yürürlüğe girmesinin ertelenmiş olmasının, 6643 sayılı Türk Eczacıları Birliği Kanununun 30.maddesinin iptal edilmesi nedeniyle doğacak hukuksal boşluğu doldurmak üzere Yasama Organına dokuz ay süre verilmesi amacını taşımakla birlikte bir diğer amaç da iptal kararı nedeniyle ortaya çıkacak olan hukuksal boşluğun kamu yararını ihlal edici nitelikte görülmesi nedeniyle düzenlemenin dokuz ay süreyle yürürlükte kalmasının sağlanması olduğu,

bu nedenle, uyuşmazlığa konu işlemin tesis edilmesine dayanak alınan disiplin cezası verilmesini düzenleyen hüküm Anayasa Mahkemesince iptal edilmekle birlikte henüz yürürlüğe girmediği açık olan Anayasa Mahkemesinin anılan iptal kararının bakılan davada uygulanmasının mümkün olmadığı,

aksi yöndeki düşüncenin kabulü halinde, Anayasanın 153. maddesi hükümleri ihlal edilerek hukuki boşluğa sebebiyet verileceği, bu durumun ise, Anayasa Mahkemesinin anılan kararının, Resmi Gazete'de yayımlandığı tarih ile kararın yürürlüğe gireceği tarih arasında idarece disipline aykırı eylemlere karşı hiçbir disiplin cezası verilememesi ve daha önce verilip de henüz yargılama süreci devam eden tüm disiplin cezalarının da iptali sonucunu doğuracağı, böylece azımsanmayacak bir süreçte işlenen ve disiplin cezasını gerektiren tüm fiilerin yaptırımsız kalması sonucunu doğuracağı,

bu nedenle uyuşmazlığın görüldüğü tarih itibarıyla Anayasa Mahkemesinin anılan kararının henüz yürürlüğe girmemiş olması nedeniyle incelemenin yürürlükte bulunan yasal düzenleme kapsamında yapıldığı, olayda, Antalya İl Sağlık Müdürlüğü'nün ... tarih ve ... sayılı yazısı ile; ".. ... Eczacı Odası'na, ...

Eczanesi'nin meslekten men edildiği tarihler içerisinde, ecza depolarından ilaç getirterek hastaların evlerine gönderildiği ile ilgili yapılan ihbar neticesinde yapılan araştırmada; söz konusu eczanenin kalfasının ... Ecza Deposundan ilaç aldığı fatura ve kamera görüntüsüyle tespit edildiği, ayrıca...

Ecza Deposunun kuryeleriyle eczanenin karşısındaki market sahibine bırakılan ilaçların eczanesinin kalfası A.T tarafından teslim alındığı tespit edildiğinin" bildirilmesi üzerine ... tarih ve ... sayılı ... Eczacı Odası Yönetim Kurulu karar ile ... Eczanesi'nin denetlenmesine karar verildiği, ” ... tarihinde ... nolu denetleme evrağı ile; ... Eczanesi ... Eczacı Odası denetmenleri tarafından denetlendiği, yapılan denetimde. "22/01/2019-01/02/2019 tarihleri arasında, ...

Ecza Deposu ve ... Ecza Deposundan ...

Eczanesine fatura kesiliği, söz konusu faturalarda yer alan ilaçların eczane tarafından İTS sisteminde eczane üzerine alınmadığı daha sonra deponun bu satışları iptal ettiği, dava konusu eczanenin meslekten men cezasının bittiği tarih olan 01/02/2019 tarihinden sonra tekrar fatura edilip daha sonra eczane tarafından üzerine alındığının tespit edildiği"nin görüldüğü, bu durumda, davacının sanat icrasından men edildiği ve eczanenin resmen kapalı olduğu için mesleki faaliyette bulunulmaması gerektiği dönemde ilaç depolarına sipariş verilip ilaçların kalfalarca teslim alındığı,

bunların hastalara ulaştırıldığı ve eczanenin GLN kaydının açık olduğu hususları dikkate alındığında, davacının üzerine atılı fiilleri işlediğinin sübut bulduğu sonucuna varıldığından, suç ile ceza arasında denklik gözetilerek tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu, ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine, kesin olarak karar verilmiştir.

Davacı tarafından anılan kararın temyiz edilmesi üzerine, ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:..., Temyiz No:... sayılı kararıyla; temyiz istemine konu kararın 2577 sayılı Kanunun 46. maddesinde sayılan kararlar arasında yer almadığı ve Bölge İdare Mahkemesince verilen kararın kesin nitelikte olduğu gerekçesi ile temyiz isteminin reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, dava konusu olayın dayanak mevzuat maddesinin 21.10.2021 tarihli ve 31635 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 22.09.2021 tarihli ve E:2021/16 K:2021/62 sayılı Anayasa Mahkemesi kararı ile iptal edildiği, davacıya verilen 3 gün süre ile sanat icrasından men yönündeki disiplin cezasının hukuki dayanağının kalmadığı, Mahkemece verilen kararın hukukun üstünlüğü ilkesine aykırılık oluşturduğu, öte yandan davacının eczanesinin kapalı olduğu 22.01.2019 – 01.02.2019 tarihleri arasında hiçbir eczacılık faaliyetinde bulunmadığı belirtilerek temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmüştür.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.