Danıştay 9. Daire E.2018/5060 K.2021/5988

2- (DAVALI) … Vergi Dairesi Müdürlüğü-… VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı şirket adına, 2012 hesap döneminde bir kısım satışları için hesaplamadığı veya eksik hesapladığı özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı ve önceki dönemden devreden katma değer vergisinin bulunmadığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2012/Ocak dönemi için re'sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla.

2011/Aralık dönemine ait vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada Mahkemelerince, E:… , K:… sayılı kararla, davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verildiğinden, bu karar esas alınarak dava konusu cezalı tarhiyatın, devreden katma değer vergisi tutarından kaynaklanan kısmının tadilen tasdiki gerektiği 2012/Ocak dönemine ilişkin üzerinden katma değer vergisi hesaplanan özel tüketim vergisi tarhiyatlarına karşı açılan davalarda, Mahkemece … tarih ve E:… ,… , K:… ,… sayılı kararlar ile davanın kabulüne ve vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergilerinin kaldırılmasına kararları verildiği görüldüğünden,

dava konusu cezalı tarhiyatın, re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi tutarlarının ilgili dönem katma değer vergisi matrahına ilave edilmesinden kaynaklanan kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle, davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

DAVACININ İDDİALARI

Dava konusu tarhiyatın dayanağı vergi inceleme raporunun taraflarına tebliğ edilmediği, davalı tarafından söz konusu raporlar Mahkemeye sunulmuş ise de taraflarına tebliğ edilmediği, diğer firmalar hakkında düzenlenen raporlardan kaynaklı cezalı tarhiyatlara dava açılıp açılmadığı ve açıldı ise sonucunun netleştirilmesi gerektiği iddialarıyla kararın redde ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI

Davacının 2011, 2012 ve 2013 dönemlerinde ürettiğini beyan ettiği emtiaları üretmediği, taahhütname vererek aldığı baz yağları ve madeni yağları hiçbir üretime tabi tutmadan veya GTİP numarasını değiştirecek şekilde üretime tabi tutmadan sattığı,taahhüt ettiği üretimleri yapmış gibi göstermek amacıyla bir kısım sahte katık faturaları ile sahte ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belgeler kullandığı ve üretmiş gösterdiği ürünleri satmış gibi muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge düzenlediği iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI

Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'İN DÜŞÜNCESİ:Davalı temyiz isteminin; özel tüketim vergisi üzerinden hesaplanan vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin kısmı, tarhiyatın dayanağı özel tüketim vergisine karşı açılan ve. Vergi Mahkemesinin E:… ,… sayılı dosyalarında görülen davalardan. E:… sayılı dosyada Mahkemece verilen … tarih ve E:… , K:… sayılı kabul kararına karşı davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurusunun. Bölge İdare Mahkemesi.

Vergi Dava Dairesi'nin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararı ile kesin olarak reddedildiği ancak E:… sayılı dosyada verilen kabul kararına karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararının Danıştay 7.Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2651 K:2021/4644 sayılı kararı ile davacı şirketin sahte faturalarını kullandığı firmalar hakkında düzenlenen vergi tekniği raporlarının istenilerek incelenmek suretiyle yeniden karar verilmek üzere bozulduğu görüldüğünden,

bozma kararı üzerine istinaf merciince verilecek karar dava konusu tarhiyatı etkileyeceğinden,bu karar dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmek üzere kabulü , devreden katma değer vergisine ilişkin kısım yönünden.

2011/Aralık dönemi üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davada Mahkemece verilen kısmen kabul, kısmen ret kararına karşı taraflarca yapılan istinaf başvurularını reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararının kabule ilişkin kısmının Dairemizin 01/12/2021 tarih ve E:2018/5059, K:2021/5987 sayılı kararıyla bozulduğu görüldüğünden bozma kararı üzerine istinaf merciince verilecek karar dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmek üzere kabulü ile kararın bu kısımlar yönünden bozulması, davacı temyiz isteminin reddedilerek, kararın redde ilişkin kısmının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına, 2012 hesap döneminde bir kısım satışları için hesaplamadığı veya eksik hesapladığı özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplamadığı ve önceki dönemden devreden katma değer vergisi tutarının dikkate alınması neticesinde düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2012/Ocak dönemi için re'sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde yer alan bozma sebeplerinden birinin varlığı halinde mümkündür.

Bölge İdare Mahkemesi kararının, önceki dönemden devreden katma değer vergisinin düzeltilmesi işleminden kaynaklanan cezalı tarhiyatın reddine ilişkin kısmına karşı davacı tarafından ileri sürülen iddialar temyize konu kararın bu kısmının bozulmasını gerektirir nitelikte bulunmamıştır.

Davalı idarenin uyuşmazlık konusu cezalı tarhiyatın özel tüketim vergisinden kaynaklanan kısmına ilişkin temyiz istemine gelince;

Dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin dayanağı olan özel tüketim vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davaları kabul eden … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , … , K:… , … sayılı kararlarına karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurularını reddeden … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının kesinleştiği, … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının ise Danıştay Yedinci Dairesinin 10/11/2021 tarih ve E:2018/2651, K:2021/4644 sayılı kararıyla bozulduğu görüldüğünden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.

Diğer yandan davacı adına,2011/Aralık dönemi için salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine karşı açılan davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine ilişkin Vergi Mahkemesi kararına karşı taraflarca yapılan istinaf başvurularını reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararına karşı davalı tarafından yapılan temyiz istemi, Dairemizin 01/12/2021 tarih ve E:2018/5059, 2021/5987 sayılı kararıyla kabul edilerek Bölge İdare Mahkemesi kararı kısmen bozulduğundan ve anılan bozma kararı uyarınca Bölge İdare Mahkemesince yeniden verilecek karar, davacının sonraki döneme devreden katma değer vergisini de etkileyebileceğinden, yeniden karar verilirken bu hususun da dikkate alınması gerekmektedir.