Danıştay 9. Daire E.2018/6485 K.2021/5031

2- (DAVALI) …Vergi Dairesi Başkanlığı-… VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:.. sayılı kararının, taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı adına, hayali ihracat kapsamında ortaklık yapısı ilişkili şirketlerden muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge kullandığı ve 2011/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin sıfır (0) olduğu dikkate alınmak suretiyle düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak, 2012/Ocak-Temmuz,Eylül-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacı hakkında düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporunda yer verilen, davacı şirketin ortaklık yapıları itibariyla. Dağıtım Hijyen Sanayi A.Ş.,. Dış Ticaret Ltd.Şti. ve. Dış Ticaret Ltd.Şti. ile ilişkili şirketler olduğu, davacının alışlarının 2011-2014 yıllarında büyük çoğunluğunun, 2015 yılında ise %0,9 oranına tekabül eden kısmının. Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş. ile. A.Ş.'den olduğu, satışlarının ise 2011-2015 yıllarında …Dış Tic. Ltd. Şti. ve …Dış Ticaret Ltd. Şti.'ne yapıldığı, 2011 ila 2014 yıllarında. Dağıtım Hijyen San. Tic. A.Ş.'nin,. A.Ş.'den aldığı bazı ürünleri piyasaya alış tutarının altında sattığı halde ilişkili olduğu davacıya ve davacının da ilişkili oldukları dış ticaret şirketlerine bu ürünleri makul kabul edilemeyecek şekilde yüksek tutarlarda fatura ettiği, …Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş.'nin kaydi envanter dengesine göre davacıya 2011-2014 yıllarında fazla tutarda fatura düzenlediği,. Dağıtım Hijyen San. Tic. A.Ş.'nin 2011-2015 yıllarında davacıya yapmış olduğu kredili satışlar dolayısıyla doğan alacağının 2015 yılı itibariyla 77.198.005,33 TL'ye ulaştığı, bu alacağın tahsil edilmemiş olduğu, aynı şekilde davacının da 2011-2015 yıllarında ilişkili olduğu. Dış Ticaret Ltd.

Şti'ne yaptığı kredili satışlar sonucu doğan alacağının 2015 yılı itibariyla 72.647.555,00 TL'ye ulaştığı, bu alacağın da tahsil edilmemiş olduğu,. Dış Ticaret Ltd. Şti'nin ise yurt dışına yaptığı kredili satışlar sonucu doğan alacağının 2015 yılı itibariyla 127.254.656,27 TL'ye ulaşmış olduğu ve bu alacakların da tahsil edilmemiş olduğu, …Dış Ticaret Ltd. Şti. ve …Dış Ticaret Ltd.

Şti.'nin yurt dışına düzenlediği faturalar ile aynı müşterilere düzenlenen commercial invoice (ticari fatura) diye isimlendirilen uluslararası ticari faturalar arasında ciddi tutar farklılıklarının olduğu ve bu iki şirketin döviz tahsilatlarının ise resmi fatura tutarlarından oldukça uzak miktarlarda olduğu, söz konusu şirketlerde belli bir süre yönetici ve çalışan durumunda olan şahsın BİMER'e gönderdiği ihbar dilekçesinde yer alan iddiaların vergi inceleme elemanı tarafından davacı şirketle ilgili olumsuz verilerle uyumlu olduğu yolundaki tespitlerin değerlendirilmesinden; …Dağıtım Hijyen San.

Tic. A.Ş.'nin davacıya düzenlediği faturaların muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge olduğu sonucuna varıldığından …Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş.'nin davacıya düzenlediği faturalarda yer alan katma değer vergisi indirimleri reddedilerek yeniden oluşturulan beyan tablosu uyarınca ödenecek katma değer vergisi çıkan dönemler için salınan katma değer vergisinde ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge kullanmak suretiyle vergi ziyaına neden olunduğundan kesilen üç kat vergi ziayı cezasında hukuka aykırılık bulanmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Vergi mahkemesi kararının cezalı tarhiyatın muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge kullanmadan kaynaklanan kısmına yönelik istinaf başvurusu yönünden , muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belgenin, gerçek bir muamele veya duruma dayanmakla birlikte bu muamele veya durumu mahiyet veya miktar itibariyle gerçeğe aykırı şekilde yansıtan belge olduğu, davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda. Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş.'nin davacıya düzenlediği faturalarda yer alan … grubu ürünlerinin davacıya tesliminin yapılmadığının iddia olunmadığı, aynı ürünlerin satıldığı ilişkili dış ticaret şirketlerinin katma değer vergisi iadesi alabilmesi için fatura tutarlarının yükseltildiğinden bahisle faturaların tamamının muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge olduğunun kabul edildiği, raporda yer verilen. Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş.'nin davacıya satışını yaptığı … grubu muhtelif ürün birim alış ve satış fiyatları incelendiğinde, davacı şirkete düzenlenen faturalarda yer alan birim satış fiyatlarının, iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayacak şekilde yüksek olduğu durumlar söz konusu olduğu gibi yakın tutarların ve daha düşük tutarların da söz konusu olduğu, ayrıca. Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş.'nin kaydi envanter sonuçlarına göre 2012 yılında davacıya düzenlediği fatura tutarının 25.196.235,04-TL., düzenlenmesi gereken fatura tutarının ise 20.545.544,04-TL. olarak tespit edildiği görüldüğünden,. Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş. tarafından davacıya düzenlenen faturaların tamamının muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge olduğunun kabulüne imkan bulunmadığı, fatura bazında inceleme yapılmadan ve faturaların düzenlendiği dönemler dikkate alınmadan, eksik inceleme ve araştırma ile davacıya düzenlediği faturaların tamamının muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belge olduğundan bahisle davacı adına re'sen tarh edilen katma değer vergilerinde ve kesilen üç kat vergi ziyaı cezasında hukuka uyarlık bulunmadığı,

cezalı tarhiyatın 2011/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin sıfır olarak dikkate alınmasından kaynaklanan kısmına yönelik istinaf başvurusu yönünden ise, davacının 2011/Ocak-Aralık dönemleri için salınan cezalı tarhiyata karşı açtığı davanın reddi yolundaki. Vergi Mahkemesi'nin … tarih ve E:….

K:… sayılı kararına karşı davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunun bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi yönünden reddine karar verilmesi nedeniyle, 2011/Aralık döneminden 2012/Ocak dönemine devreden 9.541,20.TL indirilecek katma değer vergisi bulunmadığı dikkate alınarak davacı beyanlarının düzeltilmesi sonucunda 2012/Ocak döneminde 1.986,95-TL., 2012/Mart döneminde 1.550,25-TL. ve 2012/Ekim döneminde 12.153,28-TL. ödenecek katma değer vergisi çıktığı, davacı şirketin beyanına göre tahakkuk eden katma değer vergisi tutarları da dikkate alındığında, 2012/Ocak dönemi için 1.986,95-TL.,

2012/Mart dönemi için 1.550,25-TL. ve 2012/Ekim dönemi için 6.004,00-TL. tutarındaki katma değer vergisi tarhiyatlarında ve üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezalarında hukuka aykırılık bulunmadığı, gerekçesiyle istinaf başvurusunun kısmen kabul kısmen reddine Vergi mahkemesi kararının 2011/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinden kaynaklanan 2012/Ocak dönemi için 1.986,95-TL, 2012/Mart dönemi için 1.550,25-TL ve 2012/Ekim dönemi için 6.004,00-TL tutarında katma değer vergileri ile üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezalarını aşan kısma ilişkin hüküm fıkrasının kaldırılmasına,

davanın bu kısmının kabulüyle, anılan vergi ve vergi ziyaı cezasının kaldırılmasına karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

DAVACININ İDDİALARI

Yapılan incelemede, muhasebe programında yer alan yevmiye defteri, defteri kebir ve stok kayıtlarının kullanıldığı,. Dağıtım Hijyen San. Tic.

A.Ş.'nin envanter dengesinin usulüne uygun oluşturulmadığı, resmi kayıtlara muhasebe programından ulaşılması halinde katma değer vergisi indiriminin reddedilemeyeceği yolunda Danıştay kararları bulunduğu, incelemede ürünlerin ihraç olunmadığı yönünde bir eleştiri yapılmadığı, ürün birim alış ve satış fiyatlarının piyasa fiyatlarına uygun olduğu, içerisindeki ürün miktarı artırılarak koliler oluşturulduğundan koli sayısının azıltılmış, koli fiyatının artırılmış olduğu ancak satılan ürün miktarının değişmediği, mal alımlarının sabit olduğu,

ticari defterlerine sehven işlenmemesinde gerek vergi doğması ve gerekse diğer hususlar bakımından menfaatlerinin bulunmadığı, grup şirketlerin yüksek tutarda katma değer vergisi iadesi alması için yine grup şirket üzerinde yüksek tutarda katma değer vergisi ödemesinin çıkacağı, ihracat yapılan ülkelerdeki pazarlama usulleri, hamaliye ve taşıma, nakliye, stok, pazarlama, depo muhasebe, idare, satış, satın alma ve yönetici sayısı, alınan mal miktarı, mal alınan firmaların kurumsallaşmış yapısı, satılan mal miktarı, banka hesaplarına giren ve çıkan para miktarı, para yerine geçen değerlerin miktarı,

finansal kaynakları ile şirketin 1984 yılından bu yana yürüttüğü üretim, ticaret, ithalat, ihracat, pazarlama faaliyetleri ile faaliyet hacminin inceleme dönemindeki faaliyetlerle karşılaştırılması, tüm bu husus ve etkenlerin birlikte değerlendirilmesi gerektiği, incelemede varılan sonucun varsayıma dayandığı, incelemenin eksik ve tutarsız olduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALI İDDİALARI

Davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporu ve vergi inceleme raporu ile ilişkili şirketten aldığı belgelerin muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge olduğu tespit edildiğinden yapılan cezalı tarhiyatın hukuka uygun olduğu iddiasıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı cevabı yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır. Davacı tarafından cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Uyuşmazlıkta, davacı adına, hayali ihracat kapsamında ortaklık yapısı ilişkili şirketlerden muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge kullandığı ve 2011/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin sıfır (0) olduğu dikkate alınarak düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak, 2012/Ocak-Temmuz,Eylül-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge İdare Mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.

Bölge İdare Mahkemesi kararının, cezalı tarhiyatın muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge kullanmadan kaynaklanan kısmı ile 2011/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinden kaynaklanan 2012/Ocak dönemi için 1.986,95-TL, 2012/Mart dönemi için 1.550,25-TL ve 2012/Ekim dönemi için 6.004,00-TL tutarındaki katma değer vergileri ile üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezalarını aşan kısma ilişkin hüküm fıkrası usul ve hukuka uygun olup, davalı tarafından ileri sürülen temyiz nedenleri kararın belirtilen hüküm fıkrasının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Bölge idare Mahkemesi kararının cezalı tarhiyatın 2011/Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin sıfır olarak dikkate alınmasından kaynaklanan 2012/Ocak dönemi için 1.986,95-TL, 2012/Mart dönemi için 1.550,25-TL ve 2012/Ekim dönemi için 6.004,00-TL tutarındaki katma değer vergileri ile üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezalarına ilişkin kısmına karşı davacı tarafından ileri sürülen temyiz istemine gelince;

2011/Ocak-Aralık dönemleri için tarh edilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davanın reddine ilişkin vergi mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunu kısmen kabul, kısmen reddeden …Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı, Danıştay Dokuzuncu Dairesi'nin 01/11/2021 tarih ve E:2018/6484, K:2021/5030 sayılı kararıyla katma değer vergisi ve kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına yönelik hüküm fıkrası yönünden bozulduğundan ve bozma kararı uyarınca verilecek kararın sonucu devreden katma değer vergisini de etkileyeceğinden, Bölge İdare Mahkemesince söz konusu bozma kararı üzerine oluşan hukuki durum dikkate alınmak suretiyle yeniden karar verilmesi gerekmektedir.