Danıştay 9. Daire E.2021/1572 K.2021/3336

Dava konusu istem: Serbest Mali Müşavir olan davacı adına sahte fatura düzenlediği yönünde hakkında vergi tekniği raporları bulunan ... Demir Çelik Metal İnşaat Malzemeleri Limited Şirketi ve ... Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin komisyon karşılığı sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2016 yılının muhtelif dönemleri için kesilen vergi ziyaı cezalarının kaldırılması istemiyle açılan davayı kabul eden ...

Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararına yönelik davalı idarenin istinaf başvurusunu; vergi tekniği raporu ile adı geçen şirketler hakkındaki tespitlerin değerlendirilmesi sonucu davacının sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiği , bu nedenle davacı adına kesilen vergi ziyaı cezalarında hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesi ile kabul edip, vergi mahkemesi kararını kaldırarak davayı reddeden ... Bölge İdare Mahkemesi ...

Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacının salt anılan şirketin ve şirketin mal alıp sattığı firmaların bir kısmının mali müşavrliğini yapmasının görevi gereği şirketin amacının sahte belge düzenlemek olduğunu bildiğini ortaya koyacak nitelikte bir tespit olmadığı ve doğrudan doğruya davacının sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğine yönelik somut tespit olarak kabul edilemeyeceği, aynı şirketin mali müşavirliğini bıraktıktan sonra şirketin faaliyetine devam etmesine karşın sonraki mali müşavirler hakkında herhangi bir mali veya cezai yaptırım uygulanmamasının vergi tekniği raporunun çelişkili ve önyargılı olduğunu ortaya koyduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK ...'İN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

İLGİLİ MEVZUAT

2576 sayılı Bölge İdare Mahkemeleri, İdare Mahkemeleri ve Vergi Mahkemelerinin Kuruluşu ve Görevleri Hakkında Kanun'un "İdare ve Vergi Mahkemelerinin oluşumu" başlıklı 4. maddesinde, İdare ve vergi mahkemelerinde birer başkan ile yeteri kadar üye bulunacağı, Mahkeme kurullarının, başkan ile iki üyeden oluşacağı, Başkanın yokluğunda kıdemli üyenin başkana vekillik edeceği hükmü yer almaktadır.

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanun'un "Kapsam ve Nitelik" başlıklı 1. maddesinin 2. fıkrasında.

Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare mahkemeleri ve vergi mahkemelerinde yazılı yargılama usulünün uygulanacağı ve incelemenin evrak üzerinde yapılacağı, "Davaların Karara Bağlanması" başlıklı 22. maddesinde, konular aydınlandığında meselelerin sırasıyla oya konulacağı ve karara bağlanacağı, 15. maddede sayılan sebeplerden biri ile veya yargılama usullerine ilişkin meselelerde azınlıkta kalanların işin esası hakkında da oylarını kullanacakları ve azınlıkta kalanların görüşlerinin kararların altına yazılacağı, "Tutanaklar" başlıklı 23. maddesinde, her dava dosyası için görüşmelere katılan başkan ve üyelerin,

Danıştay'da düşünce veren savcının, tetkik hakiminin ve tarafların ad ve soyadlarını, incelenen dosya numarasını, kısaca dava konusunu ve verilen kararın neticesini, çoğunlukta ve azınlıkta bulunanları gösteren bir tutanak düzenleneceği, bu tutanakların görüşmelere katılanlar tarafından aynı toplantıda imzalanacağı ve dosyalarında saklanacağı, "Kararlarda bulunacak hususlar" başlıklı 24. maddesinin (h) bendinde ise kararlarda kararı veren mahkeme başkan ve üyelerinin veya hakiminin ad ve soyadları ve imzaları ve varsa karşı oylarının belirtileceği hükme bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda değinilen düzenlemeler uyarınca, mahkemece verilen kararın hukuken geçerlilik kazanabilmesi için kanunen zorunlu unsurları taşıması; kararın usulüne uygun oluştuğundan söz edilebilmesi için de yapılan görüşme sonucunda verilen kararın tutanağa bağlanmasından sonra görüşmeye katılan başkan ve iki üye tarafından imzalanması gerekmektedir.

Dosyanın incelenmesinden, ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararına ilişkin görüşme ve duruşma tutanaklarının gerek ıslak imzalı gerekse e-imzalı şeklinde yer alan heyet oluşumunun; kararda yer alan ıslak ve e-imzalı heyet oluşumundan farklı olduğu görüldüğünden ve bu nedenle de ortada 2577 sayılı Kanunda öngörüldüğü şekilde usulüne uygun alınmış bir karardan söz edilemeyeceğinden, kararın kaldırılarak dosyanın gereği için mahkemesine gönderilmesi gerekirken, mahkeme kararını esastan incelemek suretiyle Bölge İdare Mahkemesince verilen kararın bu husus gözetilerek yeniden bir karar verilmek üzere bozulması gerekmektedir.