Danıştay 9. Daire E.2021/3145 K.2022/2733

2- (DAVALI) ... Vergi Dairesi Başkanlığı (... Vergi Dairesi Müdürlüğü) VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU

... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararının taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı şirket adına, sahte belge düzenleme suretiyle komisyon geliri elde ettiğinden bahisle düzenlenen vergi inceleme raporlarına dayanılarak re'sen tarh edilen 2016 yılı kurumlar vergisi ve 2016 ve 2017 yıllarının tüm dönemleri için geçici vergi ile bu vergiler üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezası ile 2017 yılı için tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle kesilen üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin kaldırılması istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; dava konusu 2016 ve 2017 yılı üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi yönünden; davacı şirket hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerin değerlendirilmesinden; davacı şirketin dava konusu dönemde düzenlemiş olduğu belgelerin gerçek bir mal ve hizmet teslimine dayanmayan komisyon karşılığı düzenlenen sahte faturalar olduğu anlaşıldığından, üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinde hukuka aykırılık bulunmadığı, 2016 ve 2017 yıllarının tüm dönemleri için geçici vergi asılları yönünden;

mahsup dönemi geçmiş bulunan geçici vergi aslının tahakkuk ettirilmeyeceği, vade tarihinden mahsup tarihine kadar geçen süre için gecikme faizi hesaplanabilmesi için ihbarnamede zorunlu olarak yer aldığının belirtildiği, davacının bu talebi hakkında karar verilmesine yer bulunmadığı, aslı aranmayan geçici vergiler üzerinden 2016 ve 2017 yıllarının tüm dönemleri için kesilen üç kat vergi ziyaı cezası yönünden; geçici verginin yıllık vergiye mahsuben peşin olarak alınan bir vergi olması,

yıllık olarak verilen beyannamede beyan edilen matrah üzerinden vergi hesaplanması nedeniyle geçici vergilere üç kat vergi ziyaı cezası değil, bir kat vergi ziyaı cezasının uygulanması gerektiği, bu durumda kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kesilen bir katı kısmı yönünden hukuka aykırılık, bir katı aşan kısımları yönünden ise hukuka uygunluk bulunmadığı, 2017 yılı kurumlar vergisi üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezasına tekerrür hükümlerinin uygulanması ile ilgili olarak ise;

tekerrür uygulamasına esas alınan 2016/Ocak dönemi için kesilen vergi ziyaı cezasının davacıya, 02/03/2018 tarihinde tebliğ edildiği ve dava açılmayarak kesinleştiği, bu durumda, tekerrür hükümleri cezanın kesinleştiği takvim yılını takip eden takvim yılı başından itibaren 5 yıl içerisinde yeni bir ceza kesilmesi halinde uygulanabileceğinden, tekerrür hükümlerinin uygulanabileceği 2019 takvim yılı başından önce, 2017 yılı için kesilen vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılmasında hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle dava hakkında kısmen karar verilmesine yer olmadığına, kısmen reddine,

kısmen kabulüne karar verilmiş olup, aslı aranmayan gelir geçici vergiler üzerinden 2016 ve 2017 yılının tüm dönemleri için kesilen vergi ziyaı cezasının bir katı aşan kısmının ve 2017 yılı kurumlar vergisi üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan kısmının kaldırılmasına karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurularına konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca tarafların istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

DAVACININ İDDİALARI

Dava konusu cezalı tarhiyata esas alınan vergi tekniği raporunun varsayıma ve eksik incelemeye dayalı olduğu, savunma haklarının kısıtlandığı, düzenlenen faturaların gerçek bir mal teslimine dayanmadığı hususunun somut olarak ortaya konulmadığı, vergi incelemesi sırasında usul eksiklikleri bulunduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI

Davacı şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitler dikkate alınarak ilgili mevzuat kapsamında üç kat vergi ziyaı cezalı dava konusu tarhiyatların yapıldığı, yapılan işlemlerde hukuka aykırılık bulunmadığı iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI

Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.