Danıştay 9. Daire E.2023/2789 K.2023/3099

Dava konusu istem: Davacı adına, … Grup Çel. Yapı Mad. Pet. Ürün. Tur. San. Tic. A.Ş. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuna dayanılarak sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle takdir komisyonu kararına istinaden 2013/Ocak-Mart, Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül dönemleri geçici vergisi üzerinden bir kat, 2013/Ekim-Aralık dönemi geçici vergisi üzerinden tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle bir kat kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:Danıştay Dördüncü Dairesince verilen bozma kararına uyarak dosyayı yeniden incelemek suretiyle; ilgili mevzuat hükümleri ve ... Grup Çel. Yapı Mad. Pet. Ürün. Tur. San. Tic.

A.Ş. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerin değerlendirilmesinden mükellef tarafından düzenlenen faturaların gerçek bir emtia teslimi veya hizmet ifasına dayanmadığı, asıl faaliyetinin komisyon karşılığında sahte fatura ticareti olduğu sonucuna ulaşıldığı, ayrıca ... Grup Çel. Yapı Mad. Pet. Ürün. Tur. San. Tic.

A.Ş. hakkında sahte belge düzenlendiğinden bahisle kurumlar vergisine ilişkin olarak yapılan cezalı tarhiyata karşı açılan davada sonuç itibarıyla kurumlar vergisi yönünden davanın reddine karar verildiği, asıl borçlu hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitler ile inceleme sırasında vergi müfettişi tarafından sorulan sorulara davacı tarafından verilen cevaplar 213 sayılı Kanun'un 3/B. maddesinde yer alan düzenlemeyle birlikte değerlendirildiğinde; kendisine ait şirketi organizasyon içinde yer alan kişilere devretmesi, devredilen şirket tarafından mükellefe iki yılda toplamda 63.145.114,00 TL tutarında fatura düzenlenmesi,

düzenlenen faturaların davacı tarafından defter ve beyannamelere yansıtılması, iş yeri adresine belirli periyotlarla gidildiğinde mükellefin ticari organizasyonunun beyan edilen cirolara ulaşmasının mümkün olmadığını, çok yüksek tutarda fatura düzenlemesinin mümkün bulunmadığını ifade etmesi, çok defa sahte belge düzenleme eyleminden şüphelenmesine rağmen 2011 ila 2013 yıllarında mükellefin beyannamelerini düzenlemeye, defterlerini tutmaya devam etmesi,

nitekim anılan mükellef ile YMM arasında düzenlenen sözleşmenin YMM tarafından mükellefin iktisadi ve ticari icaplara uymayan işlemleri bulunduğu gerekçesiyle 1 yıl içinde tek taraflı olarak feshedilmesi, davacının ise mükellef ile arasındaki sözleşmeyi vergi incelemesinin başlamasından kısa süre sonra tek taraflı olarak feshetmesi karşısında anılan firmanın sahte belge düzenleme eyleminden davacının haberdar olmamasının hayatın olağan akışına aykırı olduğu,

bu haliyle sahte fatura düzenleme fiilinin işlenmesi sırasında yardımda bulunarak söz konusu fiilin icrasını kolaylaştırmak bakımından iştirak iradesinin dava konusu olayda gerçekleştiği sonucuna ulaşıldığından, davacı adına kesilen cezada hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle vergi ziyaı cezalarının kaldırılması yönündeki karara karşı yapılan davalının istinaf başvurusunun kabulüne vergi mahkemesi kararının kaldırmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Asıl borçlu adına yapılan cezalı tarhiyatlara karşı açılan davada anılan şirketin sahte fatura düzenlediğinin net olarak ortaya konulamadığı gerekçesiyle Vergi Mahkemesince davanın kabulüne, tarhiyatların kaldırılmasına karar verildiği, sahte fatura düzenlemediği Mahkeme kararıyla tespit edilen şirketin olmayan eylemine iştirak etmenin mümkün olmadığı bu nedenle adına kesilen cezalarda hukuka uyarlık bulunmadığı iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ... 'İN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına, ... Grup Çel. Yapı Mad. Pet. Ürün. Tur. San. Tic. A.Ş. hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuna dayanılarak sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle takdir komisyonu kararına istinaden 2013/Ocak-Mart, Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül dönemleri geçici vergisi üzerinden bir kat, 2013/Ekim-Aralık dönemi geçici vergisi üzerinden tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle bir kat kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun "Tekerrür" başlıklı 339. maddesinin olay tarihinde yürürlükte olan hâlinde, "Vergi ziyaına sebebiyet vermekten veya usulsüzlükten dolayı ceza kesilen ve cezası kesinleşenlere, cezanın kesinleştiği tarihi takip eden yılın başından başlamak üzere vergi ziyaında beş, usulsüzlükte iki yıl içinde tekrar ceza kesilmesi durumunda, vergi ziyaı cezası yüzde elli, usulsüzlük cezası yüzde yirmibeş oranında artırılmak suretiyle uygulanır." hükmüne yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge İdare Mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.

Bölge İdare Mahkemesi kararının, 2013 yılı tüm dönemleri geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına ilişkin kısmı usul ve hukuka uygun olup, davacı tarafından ileri sürülen temyiz iddiaları, kararın belirtilen kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Nitekim ... Grup Çel. Yapı Mad. Pet. Ürün. Tur. San. Tic. A.Ş. adına 2013 yılı tüm dönemler için re'sen tarh edilen cezalı kurum geçici vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davada, geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezası yönünden verilen ret kararı onanarak kesinleşmiştir.

Ancak dava konusu 2013/Ekim-Aralık dönemi bir kat vergi ziyaı cezasının 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 339. maddesi uyarınca tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle arttırılan kısmı yönünden inceleme yapılmaksızın karar verildiği görüldüğünden, Bölge İdare Mahkemesince bu yönden hüküm kurulmak üzere kararın bozulması gerekmektedir.