Danıştay Danıştay 5. Daire Başkanlığı E.2013/2272 K.-

Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2013/2272 E. , / K.

"İçtihat Metni"T.C.

DANIŞTAY

BEŞİNCİ DAİRE

Esas No : 2013/2272 Karar No : 2015/8444

Temyiz Eden (Davalı) : Vekilleri : Karşı Taraf (Davacı) : İsteğin Özeti : .... İdare Mahkemesince verilen ... günlü, E:... , K:... sayılı kararın, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. Cevabın Özeti : Cevap verilmemiştir. Düşüncesi : İdare Mahkemesi kararının gerekçesi değiştirilmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Beşinci Dairesince işin gereği düşünüldü:

Dava, Anesteziyoloji Uzmanı olarak görev yapmakta olan davacı tarafından, eş durumu mazeretinin kabul edilmemesine ilişkin 7/2/2012 tarihli işlem ile... Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesine naklen atanmasına ilişkin 16/2/2012 tarihli işlemlerin iptali istemiyle açılmıştır.

... idare Mahkemesince verilen kararla; davacının eşinin durumunun, Atama ve Nakil yönetmeliği'nin dava konusu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte bulunan 21. maddesinin 7/a fıkrasında yer verilen "217 sayılı KHK kapsamında çalışan kamu görevlisi" statüsünde olduğu ; bu nedenle, eş durumu özrü gözetilerek atanma isteminin, Atama ve Nakil Yönetmeliği'nin sözü edilen 21/7-a maddesi uyarınca değerlendirilmesi gerektiği gerekçesiyle dava konusu işlem iptal edilmiştir.

8.6.2004 günlü, 25486 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Atama ve Nakil Yönetmeliğinin 20. maddesinde, personelin eş durumu nedeniyle nakil talebinde bulunabilmesi için, eşinin 217 sayılı KHK kapsamına giren bir kurum veya kuruluşta memur kadrosunda çalıştığını belgelemesinin gerektiği;

eşlerden biri bir başka kurumda çalışıyor ise, varsa o kurumla yapılan protokol hükümlerinin dönem beklenilmeden uygulanacağı, ancak başka kurumda çalışan eşin, Bakanlık personelinden Genel Yönetmelik hükümleri çerçevesinde unvan, kadro ve görev bakımından üst olması veya zorunlu yer değiştirmeye tabi personel olması halinde eş durumu ataması olarak değerlendirilerek yapılacağı, teşkilatın bulunmaması veya bir başka yerde istihdamı mümkün olmayan hallerde, Bakanlığın ilgili kurumla koordinasyon sağlayarak eş durumu atama talebini değerlendireceği,

bu hallerde atama yapılamıyor ise 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 72. maddesi hükümlerinin uygulanacağı hükmü öngörülmüştür.

Personel hukukunun temel kavramlarından olan kadro, kamu görevlisi ile idare arasında bağ kuran önemli bir araçtır. Asli ve sürekli bir kamu hizmetinin yürütüldüğü yerde varlığından söz edilebilen "kadro" kavramı; personelin bulunduğu yeri, yaptığı işi gösteren ve yürüttüğü asli ve sürekli kamu hizmetini tanımlayan önemli bir kavramdır. 657 sayılı Yasanın 33. maddesinde öngörülen "Kadrosuz memur çalıştırılamaz." kuralı ile memurların bir kadroya bağlı olarak istihdam edilmelerinin zorunlu olduğu ifade edilmiş, kadro ile memur arasındaki bağlantı net bir şekilde ortaya konulmuştur. Bu bağlamda, belirli bir kadroya bağlı olarak yürütülen görevin, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4. maddesinin (A) bendinde düzenlenen memurluk görevi ile aynı paralelde olduğu kabul edilmelidir.

Bu hale göre, 217 sayılı KHK kapsamında yer alan Üniversitelerdeki araştırma görevlisi kadrolarının Atama ve Nakil Yönetmeliğinin 20. maddesinin 2. fıkrasında yer alan memur kadroları gibi değerlendirilmesi, bu kadrolarda istihdam edilen personelin eşlerinin anılan maddeden yararlandırılması personel hukuku ilkelerine uygun olacaktır.

Dosya içinde bulunan bilgi ve belgelerden davacının eşinin ... Üniversitesinde araştırma görevlisi olarak görev yaptığı ve 6. derecenin 3. kademesi kazanılmış hak aylığı ile kadroda istihdam edildiği anlaşıldığından, davalı idarece, davacının mazereti nedeniyle eş durumu kurasına dahil edilme isteminin, Atama ve Nakil Yönetmeliği'nin 20. maddesi kapsamında değerlendirilerek, bu değerlendirmenin sonucuna göre işlem tesis edilmesi gerekirken, istemin reddedilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık, dava konusu işlemin iptali yolundaki Mahkeme kararında ise sonucu itibarıyla hukuki isabetsizlik görülmemiştir.