Adana 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/553 K.2021/923

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili banka ile .... Ltd. Şti. Arasında imzalanan ve davalı ... ile dava dışı kefil ...'nun müşterek borçlu ve müteselsil il oldukları genel kredi sözleşmesi gereğince kullandırılan kredilerin ödenmemesi üzerine hesabın kat edilerek gönderilen ihtarnamenin sonuçsuz kalması nedeniyle Adana 14. İcra Müd.nün 2019/... esas sayılı dosyasıyla icra takibi başlatıldığını, davalının borca itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, itirazın haksız olduğunu belirterek, borçlu tarafından Adana 14. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin takip talebinde yazılı olan şartlarla devamına, itiraz edilen alacağın %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMANIN ÖZETİ;Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Açılan davayı kabul etmediklerini, müvekkilinin aynı zamanda yetkilisi olduğu ... Ltd. Şti'nin bazı borçlarına kefil olduğu, bazılarına ise kefil olmadığını, davacı tarafından icra dosyasına ve mahkeme dosyasına bir belge de sunulmadığını, kefil olmuş olsa dahi öncelikle asıl borçlu hakkında işlem yapılmasını ve bakiye bir borcun kaldığında müvekkiline bildirilmesinin gerektiğini, iflas eden asıl borçlu hakkında açılan iflas davasının beklenmesinin gerektiğini belirterek, davacı tarafından açılan yersiz ve haksız davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava İİK'nun 67.maddesi gereğince açılan itirazın iptali davası olup deliller bu çerçevede toplanarak değerlendirilmiştir.

Davanın, 6102 sayılı TTK' nın 5/A maddesi gereğince; dava açılmadan önce arabulucuya başvurulması zorunlu ticari davalardan olduğu, 6325 sayılı HUAK ' nın 18/A maddesi gereğince arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın ibraz edildiği, dava şartının yerine getirildiği görülmüştür.

Davacı banka ile dava dışı .... ..ltd. Şti arasında 22/01/2014 tarihinde 3.750.000,00 TL limitli genel kredi sözleşmesi imzalanmıştır. davalı bu sözleşmeye kefil olarak katılmıştır. Sözleşmenin düzenlendiği tarihte davalı ... şirketin ortağıdır. Kefalet sözleşmesi TBK'nın 583.maddesindeki şekil şartlarını taşımaktadır. Diğer taraftan TBK'nın 584/3 maddesi gereğince, ticaret şirketinin ortağı veya yöneticisi tarafından şirketle ilgili verilecek kefaletler için eş rızası gerekli değildir.

Bu kredi sözleşmesi gereğince, 21/03/2017 tarihinde 2.500.00,00 TL tutarında, yıllık %14,88 faiz oranıyla taksitli ticari kredi kullandırılmış, 22/10/2018 tarihli 19. taksit ödemesi sonrası 1.329.374,04 TL ana para kalmıştır. 14/02/2018 tarihinde 1.750.00,00 TL tutarında yıllık %17,40 faiz oranıyla taksitli ticari kredi kullandırılmış, 14/11/2018 tarihli 9. Taksit ödemesi sonrası 1.385.390,11 TL ana para kalmıştır.

Doğrudan borçlanma hesabı açılmış, 22/11/2018-10/01/2019 tarihleri arasında girilen fatura bedelleri 30/11/2018 günü tasfiye hesabına aktarılmıştır. 25/11/2016 tarihinde verilen 250.000,00 TL tutarındaki teminat mektubu 22/11/2018 günü tazmin edilmiş, 30/11/2018 tarihinde tasfiye hesabına aktarılmış, 05/09/2018 tarihinde verilen 300.000,00 TL tutarındaki teminat mektubu 23/11/2018 tarihinde tazmin edilmiş ve 30/11/2018 günü tasfiye hesabına aktarılmıtır.

Hesap 20/11/2018 tarihinde kat edilerek Kahramanmaraş 2. Noterliği'nden 21/11/2018 tarihli ... yevmiye numaralı ihtarname keşide edilerek borcun 24 saat içinde ödenmesi istenmiştir. İhtarname asıl borçluya 23/11/2018 tarihinde tebliğ edilmiştir. Verilen sürede ödeme yapılmadığı için kefil ... 25/11/2018 tarihinde temerrüte düşmüştür.

Davacı-alacaklı, Adana14. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... esas sayılı dosyasında, davalı-borçlu hakkında 16/04/2019 tarihinde, 3.451.980,81 TL asıl alacak, 786.376,90 TL işlemiş temerrüt faizi, 1.032,58 TL ihtarname masrafı ve 39.318,85 TL BSMV olmak üzere toplam 4.278.709,14 TL üzerinden ilamsız icra takibi başlatmıştır. Borçlunun süresinde yapmış olduğu itiraz üzerine icra takibi durmuştur.

TTK 8/1 maddesine göre; ticari işlerde faiz oranı sözleşme ile serbestçe belirlenebilir. Kredi sözleşmesinin 22. maddesi gereğince; kredi borcunun muaccel olduğu tarihte cari olan ve bankanın TCMB'na bildirdiği en yüksek kredi faiz oranına %100 ilavesiyle temerrüt faizinin belirlenmesi gerkmektedir. Bankanın, borçlu cari hesap şeklinde çalıştırılan kredilere uyguladığı cari faiz oranının %60 olduğu, buna göre talep edilen temerrüt faiz oranının sözleşmeye göre istenebilecek oranın altında kaldığı tespit edilmiştir.

Alacağın kat tarihi itibariyle kayıtlardan tespit edilmesi, temerrüt tarihine kadar işleyen akdi faiz ile BSMV nin ana paraya ilave edilerek kapitalize edilmesi ve bu şekilde oluşan ana paraya takip tarihine kadar temerrüt faizi uygulanması gerekmektedir.(Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 2017/19-822 esas 2018/1754 karar, 19 HD. 2016/5391 esas 2017/2354 karar sayılı kararları )

Mahkememizce görevlendirilen bankacı bilirkişi ... 16/07/2021 tarihli raporunda ; takip tarihi itibariyle 3.463.263,31 TL asıl alacak, 805.428,95 TL işlemiş temerrüt faizi, 40.271,45TL BSMV, 1.032,58 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 4.310.054,85 TL borç bulunduğunu beyan etmiştir. Rapor toplanan delillere, dosya kapsamına ve yöntemine uygun bulunarak hükme esas alınmıştır. Ancak taleple bağlı kalınması gerekmektedir.

Yukarıda açıklanan tüm bu nedenlerle; davacı banka ile dava dışı ... ....

Ltd Şti. arasında imzalanan genel kredi sözleşmesine davalının müteselsil kefil olarak katıldığı, kefaletinin TBK'nın 583 ve 584 maddelerine uygun olduğu, kendisini bağladığı, sözleşme gereğince kullandırılan taksitli ticari kredinin ödemelerinin durdurulduğu, iki adet teminat mektubunun tazmin edilerek nakde çevrildiği, doğrudan barçlanma hesabı kapsamında keşide edilen fatura bedellerinin banka tarafından ödendiği, bu nedenlerle hesabın kat edilerek gönderilen ihtarnameye rağmen ödeme yapılmadığı, alacaklı bankanın başlattığı ilamsız icra takibine davalının itiraz ettiği ve hakkındaki takibin durduğu,

kredi sözleşmesindeki imzaların inkar edilmediği, borcun ödendiği yönünde bir savunma ve delil getirilmediği anlaşıldığından davanın kabulüne, taleple bağlı kalınarak itirazın, 3.451.980,81 TL asıl alacak, 786.376,90 TL işlemiş faiz, 39.318,85 TL BSMV, 1.032,58 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 4.278.709,14 TL üzerinden iptaline, hüküm altına alınan alacakların likit ve bu kısma yönelik itirazın haksız olduğu gözeltilerek davacı lehine inkar tazminatına karar vermek gerekmiş aşağıdaki hüküm hukuka uygun bulunmuştur.

Başkan ... · E-İmza Üye ... · E-İmza Üye ... · E-İmza Katip ... · E-İmza